Основные документы

Если договор заключен между двумя предпринимателями (или между предпринимателем и юридическим лицом), то правовые основания для возвращения товара следует искать в Гражданском кодексе Украины (дальше – ЦК) та/або в Хозяйственном кодексе Украины (дальше – ГК). Если вторая сторона по договору – рядовое физическое лицо, то кроме норм ЦК следует обязательно принимать во внимание нормы Закона о защите прав потребителей ¹.

Опираясь на эти документы, мы именно и разберемся с вопросом, что нас интересует.

.

.

Основания возвращения, отказа от товара, если договор купли-продажи, поставки заключены между двумя субъектами ведения хозяйства

В соответствии с нормами ЦК и ГК основаниями для возвращения товара/отказа от товара могут быть такие обстоятельства:

– состоялась поставка товаров низшего качества сравнительно со стандартом, техническими условиями или образцом (эталоном). В этом случае покупатель имеет право отказаться от принятия и оплаты товаров, а если товары уже оплачены покупателем – требовать возвращения оплаченной суммы (статья 268 ГК ²);

.

.

– поставленные товары отвечают стандартам или техническим условиям, но оказались низшего сорта, чем было обусловлено в договоре. В этом случае покупатель имеет право принять товары с оплатой по цене, установленной для товаров соответствующего сорта, или отказаться от принятия и оплаты поставленных товаров (повернуть товар) (статья 268 ГК);

– состоялась поставка некомплектных изделий. В этом случае поставщик (производитель) обязан по требованию покупателя (получателя) доукомплектовать их в 20­денний сроков после получения требования или заменить комплектными изделиями в тот же срок, если сторонами не согласован другой срок. По окончании отмеченного 20­денного срока (другого согласованного сторонами срока) и к моменту доукомплектування изделия или его замены покупатель (получатель) имеет право отказаться от его оплаты, а если товар уже оплачен, требовать в установленном порядке возвращения оплаченных сумм. Также в случае, если поставщик (производитель) в отмеченный выше срок не доукомплектует изделие или не заменит его комплектным, покупатель имеет право отказаться от товара (статьи 270 ГК, 684 ЦК);

– принадлежности товара или документы, которые касаются товара, не переданные продавцом в установленный срок. В этом случае покупатель имеет право установить умный срок для их передачи, и если в этот срок принадлежности/документы все равно не будет передано, отказаться от договора купівлі­продажу и вернуть товар продавцу (статья 666 ЦК);

– продавец передал покупателю меньшее количество товара, чем это установлено договором купівлі­продажу (меньше, чем отмечено в сопроводительных документах, или в соответствии с сопроводительными документами, но меньше, чем в договоре купівлі­продажу). В этом случае покупатель имеет право требовать передачи количества товара, которого не хватает, или отказаться от переданного товара и его оплаты (повернуть товар), а если он оплачен – требовать возвращения оплаченной за него денежной суммы (статья 670 ЦК);

– продавец передал товар в ассортименте, что не отвечает условиям договора купівлі­продажу. Покупатель имеет право в умный срок после получения товара отказаться от его принятия и оплаты, а если он уже оплачен – требовать возвращения оплаченной за него денежной суммы (статья 672 ЦК);

– покупатель просрочил оплату товара. Продавец имеет право требовать от него возвращения товара. Продавец имеет право требовать от покупателя возвращения товара также в случае ненаступления обстоятельств, за которых право собственности на товар должно было перейти к покупателю (статья 697 ЦК).

– продавец передал покупателю товар без тары и (или) упаковки или в неподобающей таре и (или) упаковке, покупатель имеет право требовать от продавца передачи товара в надлежащих таре и (или) упаковке или замены неподобающих тары и (или) упаковки, если другое не выплывает из сути обязательства или характера товара, или предъявить к нему другие требования, которые выплывают из передачи товара неподобающего качества, предусмотренного частью 2 статьи 678 ЦК (отказаться от договора и требовать возвращения оплаченной за товар денежной суммы).

Кроме того, повернуть товар, отказавшись от договора, покупатель имеет право:

– если стороны в самом договоре предусмотрели право покупателя в одностороннем порядке отказаться от договора, прописали определенные основания для отказа от договора и эти основания возникли;

– за взаимным согласием сторон (если продавец не против возвращения).

Основания отказа от услуги, если договор о предоставлении услуг заключен между двумя субъектами ведения хозяйства

Договор о предоставлении услуг может быть разорван, в том числе путем одностороннего отказа от договора, в порядке и на основаниях, установленных ЦК, другим законом или по договоренности сторон. Это отмечено в статье 907 ЦК. Следовательно, отказаться от договора о предоставлении услуг заказчик может:

– за взаимным согласием сторон;

– на основаниях, определенных договором, то есть когда основания для отказа предостережены в договоре;

– на основаниях, определенных законом.

Каких-то специальных оснований для одностороннего отказа от договора услуг ни ЦК, ни ГК не содержит. Если речь идет о предоставлении услуг, например, мобильной связи, информационных услуг, то порядок отказа от договора может быть предусмотрен специальным законодательством относительно этих вопросов.

Основания для возвращения товара или отказа от услуги в рознице

Сначала разберемся, какие основания для возвращения товара в рознице предусматривает ЦК и Закон о защите прав потребителей.

Непредоставление информации о товаре

Если покупателю не предоставлена возможность немедленно получить полную и достоверную информацию о товаре в месте его продажи, он имеет право требовать возмещения убытков, нанесенных необґрунтованим уклонениям от заключения договора, а если договор заключен, – в умный срок отказаться от договора, требовать возвращения оплаченной за товар денежной суммы и возмещения убытков, а также морального вреда (статья 700 ЦК).

Если происходит продажа товаров за образцами

Стороны могут заключить договор купівлі­продажу товара на основании ознакомления покупателя с образцом товара (за описаниями, каталогами и тому подобное). При заключении таких договоров покупатель к передаче товара имеет право отказаться от договора при условии возмещения продавцу расходов, связанных с совершением действий относительно выполнения договора (статья 702 ЦК).

Возвращение непродовольственных товаров надлежащего качества (качественных товаров)

Потребитель имеет право обменять непродовольственный товар надлежащего качества на аналогичный у продавца, в которого он был приобретен, если товар не удовлетворил его за формой, габаритом, фасоном, цветом, размером или по другим причинам не может быть им использованный по назначению (статья 9 Закона о защите прав потребителей).

То есть мы говорим о возвращении товара в обмен на другой товар.

Потребитель имеет право на обмен товара надлежащего качества на протяжении 14 дней без учета дня купли.

Обмен товара надлежащего качества осуществляется, если он не использовался и если сбережено его товарный вид, потребительские свойства, пломбы, ярлыки, а также расчетный документ, выданный потребителю вместе с проданным товаром.

Существует определенный перечень товаров, которые обмену в любом случае не подлежат (заметим, речь идет о качественных товарах). Перечень товаров, которые не подлежат обмену (возвращению), утверждено постановлением КМУ от 19.03.94 г. № 172. К нему, в частности, входят: лекарственные препараты и медицинские средства, предметы сан.гигиены, светочувствительные товары, парфюмерно­косметические изделия, детские игрушки, ювелирные изделия из драгоценных металлов, ткани, белье нательное, постельное белье и некоторые другие товары. Полный перечень см. у «ВД», 2006, № 3, с. 47.

Если покупатель хочет обменять качественный товар, а его аналога нет в продаже

Если на момент обмена аналогичного товара нет в продаже, потребитель имеет право за своим выбором:

– приобрести какие-то другие товары из имеющегося ассортимента с соответствующим перечислением стоимости;

– разорвать договор, повернуть товар и получить назад деньги в размере стоимости возвращенного товара. В этом случае расчеты с потребителем осуществляются исходя из стоимости товара на время его купли. Деньги, оплаченных за товар, возвращаются потребителю в день расторжения договора. Если денег в кассе нет – в другой срок по договоренности сторон, но не позже чем на протяжении семи дней;

– осуществить обмен товара на аналогичный при первом же поступлении соответствующего товара к продаже. Если покупатель согласился подождать поступление соответствующего товара, продавец обязан в день поступления товара к продаже сообщить об этом потребителю, который требует обмена товара.

Возвращение непродовольственных товаров неподобающего качества

Товаром неподобающего качества следует считать товар, что не отвечает требованиям, установленным для этой категории товара в нормативно­правових актах и в нормативных документах, или условиям договора с потребителем.

Потребитель, приобретая товар, имеет право рассчитывать, что нормальная работа (применение, использование) товаров должна обеспечиваться на протяжении гарантийного срока, срока пригодности, установленного на такой товар. Если на протяжении этих сроков выяснится, что приобретенный товар является некачественным, потребитель имеет право заявить определенные требования. Причем не в 14­денний сроков, а на протяжении всего гарантийного срока или срока пригодности.

Гарантийный срок – это срок, на протяжении которого производитель (продавец, исполнитель или какое-то третье лицо) берет на себя обязательство относительно осуществления безоплатного ремонта или замены соответствующей продукции в связи с внедрением ее в обращение.

В соответствии с статьей 8 Закона о защите прав потребителей покупатель, который на протяжении установленного гарантийного срока выявил недостатки (не путать с существенными недостатками) товара, в порядке и в сроки, установленные законодательством, имеет право требовать за своим выбором:

1) пропорционального уменьшения цены;

2) безоплатного устранения недостатков товара в умный срок;

3) возмещение расходов на устранение недостатков товара.

Если требование потребителя не будет выполнен, потребитель имеет право заявить другое из перечисленных требований.

Если на протяжении установленного гарантийного срока будут выявлены существенные недостатки, что возникли по вине производителя товара (продавца, исполнителя), или фальсификацию товара, подтверждены при необходимости выводом экспертизы, потребитель у порядка и в сроки, установленные законодательством, и на основании обязательных для сторон правил или договора имеет право за своим выбором требовать от продавца или производителя:

1) расторжение договора и возвращение оплаченной за товар денежной суммы;

2) замены товара на такой же товар или на аналогичный из числа имеющихся у продавца (производителя).

То есть согласно с Законом о защите прав потребителей повернуть некачественный товар или обменять его на аналогичный или такого же потребителя имеет право только в случае выявления на протяжении установленного гарантийного срока существенных недостатков, которые возникли по вине производителя товара (продавца, исполнителя), или фальсификации товара.

Существенный недостаток – это недостаток, что делает невозможным или недопустимым использование товара в соответствии с его целевым назначением, возник по вине производителя (продавца, исполнителя), после его устранения проявляется опять по не зависимым от потребителя причинам и при этом он наделен хотя бы одним из нижеприведенных признаков:

а) он вообще не может быть устранен;

б) чтобы его устранить, нужно свыше 14 календарных дней;

в) он делает товар существенно другим, чем предусмотрено договором.

Если покупатель имеет право требовать обмена товара или расторжения договора, продавец, производитель (предприятие, что удовлетворяет требования потребителя) обязаны принять товар неподобающего качества у потребителя и удовлетворить его требования. При этом доставка крупногабаритных товаров и товаров весом свыше пяти килограммов продавцу, производителю (предприятию, что удовлетворяет требования потребителя) и их возвращения потребителю осуществляются за счет продавца, производителя (предприятия, что удовлетворяет требования потребителя).

В какие сроки нужно удовлетворить требование потребителя о замене товара

Если товар имеется в наличии требование потребителя о его замене подлежит немедленному удовольствию. А если возникает необходимость в проверке качества товара – на протяжении 14 дней или по договоренности сторон.

Если товара в наличии не имеется, требование потребителя о его замене подлежит удовольствию в двухмесячный срок с момента представления соответствующего заявления. Если удовлетворить требование потребителя о замене товара в установленный срок невозможно, потребитель имеет право за своим выбором предъявить продавцу, производителю (предприятию, что выполняет их функции) другие из перечисленных выше требований.

Если покупатель требует замены товара, но цена на него изменилась

Если происходит замена товара с недостатками на товар аналогичной марки (модели, артикула, модификации) надлежащего качества, цена на который изменилась, перечисление стоимости не осуществляется.

Если происходит замена товара с недостатками на такой же товар другой марки (модели, артикула, модификации) надлежащего качества, перечисление стоимости товара с недостатками в случае увеличения цены осуществляется исходя из его стоимости на время обмена, а в случае уценки – исходя из стоимости на время купли.

Если покупатель требует вернуть деньги за некачественный товар, а цена его увеличилась

В этом случае расчеты с потребителем осуществляются исходя из стоимости товара на время предъявления соответствующего требования (то есть повернуть придется больше денег, чем было фактически оплачено). Деньги, оплаченные за товар, возвращаются потребителю в день расторжения договора, а в случае невозможности вернуть деньги в день расторжения договора – в другой срок по договоренности сторон, но не позже чем на протяжении 7 дней.

Если покупатель требует вернуть деньги за некачественный товар, а цена его уменьшилась

В этом случае покупателю возвращается фактически оплаченная им за товар сумма (без ее уменьшения). Деньги, оплаченные за товар, возвращаются потребителю в день расторжения договора, а в случае невозможности вернуть деньги в день расторжения договора – в другой срок по договоренности сторон, но не позже чем на протяжении 7 дней.

Покупатель требует безоплатно устранить недостатки приобретенной вещи

В этом случае требования покупателя должно быть удовлетворено на протяжении 14 дней из даты их предъявления или при согласии сторон в другой срок.

За каждый день задержки выполнения требования о предоставлении товара аналогичной марки (модели, артикула, модификации) и за каждый день задержки устранения недостатков сверх установленного срока (14 дней) потребителю выплачивается неустойка в размере одного процента стоимости товара.

Потребитель имеет право предъявить производителю (продавцу) требование о безоплатном устранении недостатков товара по окончании гарантийного срока. Это требование может быть предъявлена на протяжении установленного срока службы, а если такой не установлен – на протяжении десяти лет, если в товаре были выявлены недостатки (существенные недостатки), допущенные по вине производителя. Если это требование не довольно на протяжении 14 дней из даты ее предъявления или при согласии сторон в другой срок, потребитель имеет право за своим выбором предъявить производителю (продавцу) другие требования, о которых шла речь выше.

Как правильно вычисляются гарантийные сроки

Гарантийный срок отмечается в паспорте на продукцию или на этикетке или в каком-то другом документе, что добавляется к продукции.

При устранении недостатков путем замены комплектующего изделия или составной части товара, на которые установлены гарантийные сроки, гарантийный срок на новое комплектующее изделие и составную часть вычисляется начиная со дня выдачи потребителю товара после ремонта.

Гарантийный срок на комплектующие изделия должен быть не меньше, чем гарантийный срок на основное изделие, если другое не предусмотрено нормативно­правовими актами, нормативными документами или договором.

На сезонные товары (одел, меховые и другие изделия) гарантийный срок вычисляется с начала соответствующего сезона. В соответствии с Перечнем, приведенного в дополнении 1 к постановлению КМУ от 19.03.94 г. № 172 (см. «ВД», 2006, № 3, с. 47), гарантийные сроки должны вычисляться

для одежды, меховых и других изделий:

– весняно­літнього ассортимента – с 1 апреля;

– осінньо­зимового ассортимента – с 1 октября;

для обуви:

– зимнего ассортимента – с 15 ноября по 15 марта;

– весняно­осіннього ассортимента – с 15 марта по 15 мая и с 15 сентября по 15 ноября;

– летнего ассортимента – с 15 мая по 15 сентября.

В случае продажи товаров за образцами, поштою, а также в случаях, когда время заключения договора купівлі­продажу и время передачи товара потребителю не совпадают, гарантийный срок вычисляется начиная со дня передачи товара потребителю, а если товар нуждается в специальной установке (подключение) или составлении – со дня их осуществления, а если день передачи, установки (подключение) или составления товара, а также передачи недвижимого имущества установить невозможно или если имущество находилось у потребителя к заключению договора купівлі­продажу, – из дня заключения договора купівлі­продажу.

Относительно продукции, на которую гарантийные сроки или срок пригодности не установлено, потребитель имеет право предъявить продавцу (производителю, исполнителю) соответствующие требования, если недостатки были выявлены на протяжении двух лет, а относительно объекта строительства – не позже десяти лет из дня передачи их потребителю.

При выполнении гарантийного ремонта гарантийный срок увеличивается на время пребывания продукции в ремонте. Отмеченное время вычисляется со дня, когда потребитель обратился с требованием об устранении недостатков.

При обмене товара его гарантийный срок вычисляется заново со дня обмена.

Возвращение продовольственных товаров

Возвращение продовольственных товаров неподобающего качества

В случае приобретения потребителем продовольственных товаров неподобающего качества, продавец обязан заменить их на товары надлежащего качества или вернуть потребителю оплаченные им деньги, если недостатки выявлены в пределах срока пригодности. При этом расчеты с потребителем в случае повышения цены на товар осуществляются исходя из его стоимости на время предъявления соответствующего требования, а в случае уценки – исходя из стоимости товара на время купли. Деньги, оплаченные за товар, возвращаются потребителю в день расторжения договора, а в случае невозможности вернуть деньги в день расторжения договора – в другой срок по договоренности сторон, но не позже чем на протяжении 7 дней.

Возвращение качественных продовольственных товаров

Такие товары ни при каких условиях обмена и возвращению не подлежат. Так что требования потребителя вернуть деньги и принять назад качественный продовольственный товар продавец имеет полное право оставить без ответа.

Возвращение (обмен) товара и расчетные документы

В статье 8 Закона о защите прав потребители отмечены, что требования потребителя рассматриваются после предоставления потребителем расчетного документа, а относительно товаров, на которые установлен гарантийный срок, – технического паспорта или другого документа, что его заменяет, с отметкой о дате продажи.

А если покупатель расчетный документ потерял или он ему вообще не выдавался? Как тогда развязать конфликт с покупателем? Ведь єдиноподатники и плательщики фиксированного налога расчетный документ выдают очень неохотно, только на настоятельную просьбу покупателя.

В этих случаях продавец не может отказать в просьбе покупателя обменять или, если есть основания, вернуть деньги за товар. Наличие или отсутствие расчетного документа не должно играть решающей роли. Если расчетный документ покупателю не выдавался, а также в случае потери покупателем расчетного документа и невозможности его возобновления, факт купли может быть установлен за показаниями свидетелей. Это подтверждает постановление Пленума Верховного суда Украины «О практике рассмотрения гражданских дел по искам о защите прав потребителей» от 12.04.96 г. № 5. В этом документе, в частности, отмечено, что потеря расчетных документов, их неполучение при приобретении товара или невозможность их возобновления не лишает потребителя права доводить факт купівлі­продажу с помощью свидетелей.

Когда требования потребителя о возвращении (обмен) не подлежат удовольствию

Требования потребителя не подлежат удовольствию, если продавец, производитель (предприятие, что удовлетворяет требования потребителя) доведут, что недостатки товара возникли в результате нарушения потребителем правил пользования товаром или его хранением. Потребитель имеет право принимать участие в проверке качества товара лично или через своего представителя. Обратите внимание, что обязанность доводить вину покупателя должен продавец (производитель).

Возвращение товара, если договор заключен вне торговых или офисных помещений

Договор, заключенный вне торговых или офисных помещений, – это договор, заключенный с потребителем лично в месте другом, чем торговые или офисные помещения продавца. Как пример таких договоров можно навести договоры, заключенные дома у потребителя и в других неторговых местах.

В случае реализации продукции вне торговых или офисных помещений потребитель имеет право разорвать договор при условии сообщения об этом продавца на протяжении 14 дней из даты получения документа, что удостоверяет факт осуществления соглашения вне торговых или офисных помещений или принятие продукции или первой поставки такой продукции, при условии, что такая продукция является вещью, а принятие или поставка продукции происходит позже, чем получение потребителем документа на их продажу. Следовательно, у покупателя есть 14 дней, чтобы повернуть товар, причем независимо от того, качественный этот товар или нет.

В этом случае продавец должен вернуть оплаченные деньги без задержки не позже 30 дней с момента сообщения потребителем о расторжении договора. При этом потребитель имеет право не возвращать купленное к моменту возвращение ему оплаченной им суммы денег. Если на протяжении установленных сроков продавец не возвращает деньги за продукцию в случае расторжения договора, потребителю выплачивается неустойка в размере одного процента стоимости продукции за каждый день задержки возвращения денег.

Если договор, заключенный вне торговых или офисных помещений, разрывается, потребитель должен сообщить продавцу о месте, где продукция может быть возвращен. Договором может предусматриваться, что товар, посланный поштою, в случае расторжения договора также нужно повернуть поштою. Расходы, связанные с возвращением продукции, возлагаются на продавца.

Обратите внимание: в случае расторжения договора, заключенного вне торговых или офисных помещений, обязанность потребителя хранить у себя продукцию прекращается после окончании 60 дней после ее получения. Если продавец не принимает мер относительно ее возвращения себе на протяжении этого периода, такая продукция переходит в собственность потребителя без возникновения обязательства относительно оплаты ее стоимости.

Если потребителю не был предоставлен документ, что удостоверяет факт осуществления соглашения вне торговых или офисных помещений, такое соглашение не является основанием для возникновения обязанностей для потребителя. В случае непредоставления документа или подтверждения информации, потребитель сообщает продавцу о недействительности договора. Продавец на протяжении 30 дней с момента получения такого сообщения должен вернуть потребителю полученные средства и возместить расходы, понесенные потребителем в связи с возвращением продукции.

Для того чтобы не потерять право на расторжение договора, потребитель должен хранить полученную продукцию в неизмененном состоянии. В то же время, уничтожение, повреждение или порча продукции, что состоялось не по вине потребителя, не лишает потребителя права на расторжение договора. Уменьшения стоимости продукции в результате раскрытия упаковки, обзора или проверки продукции также не лишает права потребителя на расторжение договора.

Возвращение товара, если договор заключен на расстоянии

Договор, заключенный на расстоянии – это договор, заключенный продавцом с потребителем с помощью средств дистанционной связи.

Потребитель имеет право разорвать заключенный на расстоянии договор путем сообщения продавца об этом на протяжении 14 дней с момента подтверждения информации или с момента получения товара или первой поставки товара.

Если подтверждение информации не нужно, потребитель может разорвать договор на протяжении 14 дней с момента его заключения.

В случае продажи материальных вещей их возвращения также свидетельствует о расторжении договора.

Если подтверждение информации не отвечает требованиям, определенным в Законе о защите прав потребителей ³, срок, на протяжении которого потребитель имеет право разорвать договор, составляет 90 дней с момента получения такой информации, или в случае продажи материальных вещей – с момента получения товара или первой поставки товара. Если на протяжении этого срока подтверждения информации было исправлено (то есть уже отвечает требованиям), потребитель имеет право разорвать договор на протяжении 14 дней с момента получения исправленного подтверждения.

Если договором не предусмотрено другое, потребитель не имеет права разорвать договор, заключенный на расстоянии, если:

1) поставка товара электронными средствами связи при согласии потребителя состоялась к окончанию срока расторжения договора, о чем потребитель был поставлен в известность;

2) цена товара зависит от котировок на финансовом рынке, то есть вне контроля продавца;

3) договор касается изготовления или переделывания товара на заказ потребителя, то есть если товар не может быть продан другим лицам или может быть продано лишь с существенными финансовыми потерями для продавца;

4) потребитель раскрыл аудіо­ либо видеокассету либо носитель компьютерного обеспечения, которые поставляются запечатанными;

5) договор касается доставки периодических изданий;

6) договор касается лотерей или других азартных игр.

Продавец может использовать стандартное условие в договоре о возможности замены товара в случае его отсутствия на другой товар. Такое условие будет считаться справедливым, если:

1) другой товар отвечает целые использования заказанного товара;

2) имеет такую же или более лучшее качество;

3) его цена не превышает цену заказанного товара.

О наличии такого условия в договоре потребитель должен быть поставлен в известность перед заключением договора.

В случае расторжения договора, заключенного на расстоянии, потребитель должен сообщить продавцу о месте, где продукция может быть возвращен. Расходы, связанные с возвращением продукции, возлагаются на продавца. То есть продавец должен возместить расходы потребителя в связи с возвращением продукции.

При расторжении договора, заключенного на расстоянии, обязанность потребителя хранить у себя продукцию прекращается по завершении 60 дней после ее получения. Если продавец не принимает мер для возвращения ее себе на протяжении этого периода, такая продукция переходит в собственность потребителя без возникновения обязательства относительно оплаты ее стоимости.

Если потребителю не был предоставлен документ, что удостоверяет факт совершения правочину на расстоянии, такой правочин не является основанием для возникновения обязанностей для потребителя.

В случае непредоставления документа или подтверждения информации потребитель сообщает продавцу о недействительности договора. Продавец на протяжении 30 дней с момента получения такого сообщения должен вернуть потребителю полученные средства и возместить расходы, понесенные потребителем в связи с возвращением продукции.

Для осуществления права на расторжение договора потребитель должен хранить полученную продукцию в неизменном состоянии. Однако уничтожение, повреждение или порча продукции, что состоялось не по вине потребителя, не лишает потребителя права на расторжение договора. Уменьшения стоимости продукции в результате раскрытия упаковки, обзора или проверки продукции не лишает права потребителя на расторжение договора.

Отказ от услуги (выполненной работы) если предприниматель имеет дело с рядовыми физическими лицами

Заказчик услуги (потребитель) имеет право отказаться от договора о выполнении работ (предоставление услуг) и требовать возмещения убытков, если исполнитель своевременно не приступил к выполнению обязательств по договору или выполняет работу так медленно, что закончить ее в определенный срок становится невозможным.

Однако если значительная часть объема услуги или работ (свыше 70 % общего объема) уже была выполнена, потребитель имеет право разорвать договор лишь относительно части услуги или работ, что осталась.

Если во время выполнения работ (предоставление услуг) станет очевидным, что они не будут выполнены по вине исполнителя в соответствии с условиями договора, потребитель имеет право назначить исполнителю соответствующий срок для устранения недостатков, а в случае невыполнения этого требования в определенный срок – разорвать договор и требовать возмещения убытков или поручить исправление недостатков третьему лицу за счет исполнителя.

Кроме того, в случае выявления недостатков в выполненной работе (предоставленной услуге) потребитель имеет право за своим выбором требовать:

1) безоплатного устранения недостатков в выполненной работе (предоставленной услуге) в умный срок;

2) соответствующего уменьшения цены выполненной работы (предоставленной услуги);

3) безоплатного изготовления другой вещи из такого же материала и такого же качества или повторного выполнения работы;

4) возмещение нанесенных ему убытков с устранением недостатков выполненной работы (предоставленной услуги) самостоятельно или с привлечением третьего лица;

5) реализации других прав, предусмотренных действующим законодательством на день заключения соответствующего договора.

Отмеченные требования подлежат удовольствию в случае выявления недостатков во время принятия выполненной работы (предоставленной услуги) или во время ее выполнения (предоставление), а в случае невозможности выявления недостатков во время принятия выполненной работы (предоставленной услуги) – на протяжении гарантийного или другого срока, установленного договором, или на протяжении двух лет из дня принятия выполненной работы (предоставленной услуги) в случае отсутствия гарантийного или другого срока, установленного законодательством или договором.

При наличии в работе (услуге) существенных недостатков потребитель имеет право требовать расторжения договора и возмещения убытков.

Если существенные недостатки были выявлены в работе (услуге), выполненной из материала потребителя, потребитель имеет право требовать за своим выбором либо выполнения ее из такого же материала исполнителя, либо расторжения договора и возмещения убытков.

Отмеченные требования могут быть предъявлены потребителем на протяжении сроков, предусмотренных нормативно­правовими актами и нормативными документами, условиями договора, а в случае отсутствия таких сроков – на протяжении десяти лет.

Исполнитель не несет ответственности за невыполнение, просрочку выполнения или другое неподобающее выполнение обязательства и недостатки в выполненных работах или предоставленных услугах, если доведет, что они возникли по вине самого потребителя или в результате действия непреодолимой силы.

Если после заключения договора станет очевидным, что работы (услуги) через их цену (стоимость) и характеристики или из других обстоятельств, явно не будут удовлетворять интересы или требования потребителя

В этом случае исполнитель обязан немедленно сообщить об этом потребителю. Исполнитель обязан так же сообщить потребителю, если стоимость работ (услуг) может существенно вырасти – больше, чем можно было ожидать во время заключения договора.

В этих случаях потребитель имеет право отказаться от договора о выполнении работ (предоставление услуг) без штрафных санкций со стороны исполнителя.

В этой статье мы рассмотрели основные вопросы, которые касаются возвращения товара, отказа от услуги по позиции хозяйственного и гражданского законодательства и законодательства о защите прав потребителей. Ниже наведем основные выводы, которые выплывают из этой статьи.

В соответствии с ст. 901 Гражданского кодекса по договору о предоставлении услуг одна сторона (исполнитель) обязывается по заданию второй стороны (заказчика) предоставить услугу, которая потребляется в процессе совершения определенного действия или осуществления определенной деятельности, а заказчик обязывается оплатить исполнителю отмеченную услугу, если другое не установлено договором.

Для споров об оплате предоставленных услуг важным является определение того, за что именно должен платить заказчик. В этом контексте в первую очередь следует выяснить, чем отличаются услуги от подотряда (более детальный научный аспект этой темы и обзор литературы подано в публикации Г. А. Осетинской «Проблемы определения классификационных критериев отграничения обязательств из предоставления услуг и деления их на виды» (Вестник хозяйственного судопроизводства, № 2/2004)).

Определяющим признаком услуг по общему правилу является то, что они потребляются заказчиком в процессе предоставления, то есть на момент завершения выполнения отсутствующий результат как определенный отделенный материализованный объект. Следовательно, предоставление услуг в отличие от подотряда не является договором с передачей определенного результата и именно поэтому ст. 901 Гражданского кодекса не возлагает на заказчика обязанность принять услугу. Вместо этого по договору подотряда в соответствии с ст. 837 этого Кодекса заказчик обязывается именно принять и оплатить выполненную работу, а подрядчик обязывается на свой риск выполнить эту работу. По договору строительного подотряда подрядчик обязывается построить и сдать в установленный срок, в частности, объект (ст. 875 Гражданского кодекса).

Вполне подходящим является мнение отдельных авторов, что результат по договору подотряда должен быть не только материализованным и четко определенным, но и таким, что может отделяться от осуществленных подрядчиком действий (Г. И. Брагинский, В. В. Витрянский. Договорное право: Устав. – Г., 2002. – Книга третья. – С. 221).

Относительно услуг, то до недавнего времени домінувальною была точка зрения, за которой определенный отделяемый материальный результат услуг, если и есть, то существует за пределами договора. В отличие от договора подотряда в договоре о предоставлении услуг цель достижения материального результата отсутствует (О. С. Иоффе. Обязательственное право. – Г., 1975. – С. 489).

В то же время современные исследователи по этим вопросам отмечают наличие договоров о предоставлении услуг, когда именно результат становится частью действий в соответствии с предметом договора. Речь идет о принципе: нет результата – нет действий, то есть отсутствует сам предмет договора, что считается невыполненным. В этом случае лишь определенный результат становится единственным критерием того, было ли договор о предоставлении услуг в действительности выполнен (Г. И. Брагинский, В. В. Витрянский. Договорное право: Устав. – Г., 2002. – Книга третья. – С. 222).

Существует несколько научных классификаций договорных обязательств о предоставлении услуг за характером деятельности. Распространенной является такая классификация (см. Гражданское право: Учеб. / Под ред. Е. А. Суханова. – БЕК. – Г., 2002. – Том 2, полутом 2. – С. 3):

• услуги фактического характера (перевозка, хранение);

• услуги юридического характера (поручение, комиссия);

• услуги как юридического, так и фактического характера (экспедиторские услуги, агентування);

• услуги денежно-кредитного характера (банковские услуги).

Наибольшую сложность в вышеупомянутом контексте составляют договоры о юридических и медицинских услугах. С одной стороны, речь идет именно об услугах даже за официальной классификацией, из другого – именно в этом случае заказчик настроен оплачивать лишь конечный результат, тем более при условиях жесткой конкуренции на рынке этих услуг. В практике, что сложилась, элементом цены является так называемый эффект услуги, что обычно является основанием для увеличения цены.

Проблема оплаты юридических услуг заключается в том, что, с одной стороны, заказчик чаще всего всего готов платить лишь за определенный результат (решение на его пользу дела в суде), из другого – Гражданский кодекс четко разграничивает договоры о платном и безоплатном предоставлении услуг (часть пятая ст. 626, статьи 903 и 904). Понятно, что договорное предоставление юридических услуг, как правило, является платным, следовательно, иногда возникает вопрос о расчетах между сторонами в случае отсутствия ожидаемого заказчиком результата. Из-за этого в юридической и адвокатской практике достаточно часто различают такие понятия, как оплата за предоставленные услуги (гонорар) и возмещение понесенных исполнителем фактических расходов. Большинство авторов придерживается мысли, что в отличие от подрядчика услуги предоставляются исполнителем не на свой риск (часть первая ст. 837 Гражданского кодекса) (см. Гражданское право: Учеб. / Под ред. Е. А. Суханова. – БЕК. – Г., 2002. – Том 2, полутом 2. – С. 7).

Именно поэтому в соответствии с частью второй ст. 903 Гражданского кодекса в случае невозможности выполнить договор о предоставлении услуг, что возникла не по вине исполнителя, заказчик обязан выплатить исполнителю умную плату. Если невозможность выполнить договор возникла по вине заказчика, он обязан выплатить исполнителю плату в полном объеме, если другое не установлено договором или законом.

В вышеупомянутом контексте значительный практический интерес имеет кассационное постановление более Высшего хозяйственного суда Украины от 19.05.2005 г. в деле № 34/420. Договором о предоставлении юридических услуг, что стал предметом судебного разбирательства, было предусмотрено определенный конечный результат предоставленной юридической фирмой услуги и размер вознаграждения за нее, например: взыскания прямых убытков, истребования имущества, отклонения имущественных претензий, взыскания неполученного дохода, а также штрафных санкций. Основанием для выплаты вознаграждения является протокол согласования характера поручения и размера вознаграждения, а также акт о полном или частичном выполнении поручения. Гарантированная часть вознаграждения в размере 25 % в соответствии с п. 5 договора выплачивается в разе, если исполнитель осуществил все необходимые и возможные действия относительно защиты имущественных интересов заказчика, однако:

• у должника отсутствующее имущество, на которое может быть обращение взыскание;

• невозможно выполнить поручение из-за невыполнения своих обязательств заказчиком;

• отмены заказчиком принятого исполнителем поручения, а также отзыва или признанной претензии или отказ от порядка (требования) или признание иска (требования) без согласования с исполнителем.

Пунктом 6 спорного договора было предусмотрено исключение из общей нормы о гарантированном вознаграждении в размере 25 %, за которым заказчик выплачивает исполнителю гарантированное вознаграждение, отмеченное в протоколе, в размере 90 % независимо от характера решения из спора, если заказчик отменяет поручение после нарушения осуществления по делу судорог, но не отказывается от иска или признает иск полностью. Иск о взыскании 90 % гарантированной выплаты обосновывается условием п. 6 договора.

Характерно, что невзирая на определение сторонами спорного договора как договору о предоставлении юридических услуг дальше в этом договоре вспоминается «принятое исполнителем поручение». В ходе изменений условий договора сторонами соглашался «характер поручения». На этот счет следует обратить внимание на ст. 6 Закона Украины «Об адвокатуре» от 19.12.92 г. № 2887-XII (с изменениями и дополнениями), где установлено, что адвокат также действует по поручению того, кого он представляет или защищает. Российская судебная практика по большей части рассматривает договоры о предоставлении юридических услуг именно как договоры поручения (Г. И. Брагинский, В. В. Витрянский. Договорное право: Устав. – Г., 2002. – Книга третья. – С. 224).

В то же время общая правовая доктрина традиционно рассматривает договоры поручения как разновидность договоров о предоставлении услуг. Следовательно, если речь идет о юридических услугах, то это вызывает необходимость применения на основании части второй ст. 901 Гражданского кодекса как общих норм об услугах (статьи 901 – 907 Гражданского кодекса), так и специальных норм о договоре поручения (статьи 1000 – 1010 Гражданского кодекса). В соответствии с частью второй ст. 901 Гражданского кодекса общие положения главы 63 этого Кодекса об услугах могут применяться ко всем договорам о предоставлении услуг, если это не противоречит сути обязательства.

В вышеупомянутом контексте практический интерес составляет сравнение общих норм Гражданского кодекса об оплате услуг в случае невыполнения договора и соответствующих норм, которые регулируют поручение. В соответствии с частью второй ст. 903 этого Кодекса в случае невозможности выполнить договор о предоставлении услуг, что возникла не по вине исполнителя, заказчик обязан выплатить исполнителю умную плату. Если договор поручения прекращен до того, как поручение было полностью выполнено поверенным, доверитель должен возместить поверенному затраты, связанные с выполнением поручения, а если поверенному принадлежит плата – также выплатить ему плату пропорционально выполненной им работе (часть первая ст. 1009 Гражданского кодекса). Это положение не применяется к выполнению поверенным поручения после того, как он узнал или мог узнать о прекращении договора поручения.

Более высший хозяйственный суд Украины в вышеупомянутом постановлении в деле № 34/420 применил к спорному договору за 1999 г. нормы старого Гражданского кодекса УССР, что по содержанию в основном тождественные соответствующим нормам Гражданского кодекса. Постановление суда мотивировано тем, что согласно с ст. 393 Гражданского кодекса УССР, если договор поручения прекращен до того, как поручение выполнено полностью, доверитель обязан вознаградить поверенного в соответствии с выполненной работой, если вознаграждение предусмотрено договором или утвержденными в установленном порядке правилами, а также возместить понесенные им расходы. С учетом отмеченного доверитель обязан выплатить поверенному (истцу) вознаграждение, пропорциональное к выполненному поручению, и возместить понесенные им расходы. Дальше суд учел такое. Если вышеупомянутой нормой предусмотрены последствия прекращения частично выполненного договора, то условие договора, которым стороны предусмотрели такие последствия, применяется в части, что не противоречит закону. То есть степень выполненной работы является определяющей для выплаты размера вознаграждения. Основанием для отказа в иске исполнителю услуг стало отсутствие актов о выполнении поручений за протоколами согласований характера поручения и размера вознаграждения от 20.12.99 г., как того требует п. 4 договора.

Значительный интерес представляет судебная практика России в похожих делах о взыскании выплаты за предоставление юридических услуг, где договорами предусматривался определенный результат, а именно вынесение судебного решения в интересах заказчика. Свою позицию на этот счет более Высший арбитражный суд РФ выложил в информационном листе от 29.09.99 г. № 48. По общему правилу исполнитель приобретает право на оплату своих услуг после выполнения определенных действий в соответствии с договором, поэтому отказ заказчика от оплаты фактически предоставленных услуг является недопустимым. В то же время если оплата обусловливалась вынесением судорог определенного решения в интересах заказчика, то требования со стороны исполнителя о взыскании подобной оплаты не подлежат удовольствию. В этом случае размер вознаграждения должен определяться с учетом фактически выполненных действий. В Гражданском кодексе с этим корреспондируются положения части второй ст. 903 – в случае невозможности выполнить договор о предоставлении услуг, что возникла не по вине исполнителя, заказчик обязан выплатить исполнителю умную плату. Следует обратить внимание и на то, что речь идет о выплате именно «умной платы». Относительно возмещения понесенных исполнителем фактических расходов, то согласно с частью первой ст. 1009 Гражданского кодекса если договор поручения прекращен до того, как он был полностью выполнен поверенным, доверитель должен возместить поверенному затраты, связанные с выполнением поручения. Скорее всего эта норма является императивной, то есть должна применяться судом независимо от того, договаривались ли стороны на этот счет. В общем разделе Гражданского кодекса об услугах подобное предусмотрено лишь для договоров о безоплатном предоставлении услуг (ст. 904).

Другие актуальные проблемы практики правоприменения стали предметом рассмотрения в кассационном постановлении более Высшего хозяйственного суда Украины от 01.09.2005 г. в деле № 3/127-36/119. В марте 2003 г. ОАО «У» обратилось в Хозяйственный суд с иском к частному предпринимателю Ч. о взыскании основного долга, штрафных санкций и расходов на услуги адвоката на общую сумму 1373511,23 грн. Хозяйственный суд 27.04.2004 г. принял осуществление в вышеупомянутом деле прекратить на основании п. 1-1 ст. 80 Хозяйственного процессуального кодекса и взыскать в интересах истца 180800,00 грн. расходов на услуги адвоката. Однако этого взыскания не осуществлялось, поскольку долг был погашен ответчиком добровольно. По этим причинам ответчик в кассационной жалобе считает, что на выполнение условий вышеупомянутого договора услуги адвокатом предоставленный не было.

Вместе с ответчиком в деле кассационную жалобу в более Высший хозяйственный суд Украины подал и истец в деле – ОАО «У». Истец не соглашается с тем, что Киевский апелляционный хозяйственный суд в постановлении от 26.05.2005 г. в деле № 3/127-36/119 исключил из суммы адвокатских услуг 20 800 грн. оплаченного адвокатом налога из доходов физических лиц (за ставкой 13 %). При этом истец ссылался на то, что в этой операции ОАО «У» действовало как налоговый агент адвоката С., что дает ему право на компенсацию оплаченных налогов.

Более высший хозяйственный суд Украины в вышеупомянутом кассационном постановлении от 01.09.2005 г. пришел к таким выводам. Судами, в частности, не исследовано условие договора относительно оснований оплаты услуг адвоката. Как выплывает из содержания отмеченного договора, необходимым условием оплаты услуг адвоката является достижение цели и определенного юридического результата в виде взыскания денежной задолженности из должника – частного предпринимателя Ч. В то же время, как известно, процедура взыскания денежной задолженности предусматривает в судебном процессе и исполнительном осуществлении наличие соответствующего судебного решения и приказа, который, в свою очередь, является законным основанием для открытия исполнительного осуществления и проведения процедуры взыскания долга. При каких-нибудь условиях процедура взыскания предусматривает применение государственного принуждения. Как отмечено в материалах дела, денежный долг перед истцом в деле № 3/127-36/119 было погашено ответчиком – частным предпринимателем Ч. добровольно, принудительная процедура взыскания долга к нему не применялась, а дело было прекращено на основании п. 1-1 ст. 80 Хозяйственного процессуального кодекса.

Таким образом, есть все основания утверждать, что необходимое договорное условие для оплаты адвокатских услуг – цель и юридический результат в виде взыскания долга в этом случае в полном объеме не наступила.

Заслуживают на внимание и доказательства ответчика в кассационной жалобе о том, что поручение в деле, выданные ОАО «У» не как адвокату С. но его помощникам, а как юристам, являются обычными поручениями на представительство в суде, поскольку в них отсутствующие ссылки на спорный договор и они не отображают правового статуса адвоката С. и его помощников именно как адвоката и помощников адвоката. Поручение является важным процессуальным документом, который определяет правовой статус представителя стороны в хозяйственном споре и закрепляет согласно с требованиями ст. 28 Хозяйственного процессуального кодекса полномочия такого представителя. Отмеченным обстоятельствам надлежащей юридической оценки суды не дали.

Из акта принятия адвокатских услуг, других документов, которые содержатся в деле, нельзя сделать какой-нибудь вывод как об объеме предоставленных адвокатом С. услуг, так и об объеме потраченного им времени. Акт лишь закрепляет тот факт, что услуги предоставлены в срок. Он не содержит каких-нибудь ссылок на объем предоставленных услуг и объем, потраченного адвокатом времени. Следовательно, судами не установлен объем услуг адвоката, не определено и стоимости таких услуг, а тому суды пришли к ошибочному выводу о співрозмірність адвокатских услуг денежным суммам, перечисленным истцом.

В то же время коллегия более Высшего хозяйственного суда Украины соглашается с выводом апелляционного суда о том, что оплаченные адвокатом налоги в размере 20 800 грн. не могут компенсироваться за счет ответчика, поскольку они согласно с положениями статей 44 и 49 Хозяйственного процессуального кодекса не могут быть отнесены к хозяйственным расходам в судебном процессе. В связи с этим коллегия не имеет оснований для удовлетворения кассационной жалобы истца относительно возложения на частного предпринимателя Ч. обязанности из компенсации налогов адвоката.

Учитывая вышеупомянутое, более Высший хозяйственный суд Украины упразднил предыдущие судебные решения в части взыскания расходов на оплату адвокатских услуг, а дело в упраздненной части направил на новое рассмотрение к хозяйственному суду.