Нарушение в сфере социального страхования

Пенсионное страхование

Еще раз подчеркнем, что мы взялись разъяснить порядок обжалования именно административных штрафов, а не всех подряд санкций. То есть мы охватываем только один вид ответственности из большого количества.

Пенсионный фонд вооружен несколькими «карательными» рычагами влияния: к одному отнесем финансовые (штрафные) санкции, пеню, к другому – административную ответственность в виде тех же админштрафов. При этом эти отмеченные рычаги могут применяться одновременно.

Но… относительно частного предпринимателя здесь есть приятная особенность. Относительно финансовых (штрафных) санкций и пени, то о них мы детально говорили у «ВД» № 4 за текущий год (статья «Пенсионные штрафы: уплата, порядок обжалования»). Но сегодня нас интересуют не они, а административные штрафы. А относительно их накладення на частного предпринимателя основной законодательный акт пенсионного законодательства – Закон Украины «Об общеобязательном государственном пенсионном страховании» от 09.07.2003 г. № 1058-IV (с изменениями и дополнениями). – настроен достаточно либерально. Из него прямо вытекает (конкретно из пункта 16 статьи 106), что к административной ответственности привлекают именно должностных лиц

Но гражданин-предприниматель должностным лицом не является. Подтверждение этого можно найти, например, в постановлении пленума Верховного Суда Украины от 08.10.2004 г. № 15 «О некоторых вопросах применения законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов, собраний, других обязательных платежей».

Да, в пункте 5 этого постановления отмечено:

То, что в этом случае речь идет об активах, которые находятся в налоговой закладной, нам не так важно. Важно, что предприниматель – физическое лицо согласно с вышеупомянутым не может признаваться служебным (должностной) лицом.

То есть от админштрафов за нарушение пенсионного законодательства предпринимателя фактически освобождено. Но и финансовой ответственности (от которой он уже не освобожден) наверно не будет маловато.

Не исключено, что контролирующие органы «недочитаются» к этому моменту и, как и ранее, наложат на предпринимателя админштраф. Понятно, что его можно и следует обжаловать.

Аргументы в защите предпринимателя:

– № 1. Закон об общеобязательном государственном пенсионном страховании предусматривает привлечение к административной ответственности только должностных лиц, а предприниматель – физическое лицо должностным лицом не является.

– № 2. Наложения на предпринимателя в этом случае только финансовой санкции и исключения админответственности оправдано по такой причине: двойное мероприятие наказания (финансовая (штрафная) санкция + админштраф) справедливо лишь в том случае, когда владелец и исполнитель страхователя не совпадают в одном лице. На владельца (на предприятие) налагается финансовая (штрафная) санкция, на конкретное виновное лицо – административный штраф. Карать одно и то же лицо (предпринимателя) дважды за одно нарушение несправедливо.

Порядок обжалования в этом случае общий. Жалоба должна быть подана на протяжении 10 дней из дня вынесения постановления в деле об административном правонарушении (согласно с статьей 289 Кодекса Украины об административных правонарушениях).

Постановление в деле об административном правонарушении может быть обжалован в более высоком за уровнем органе (более высокого за уровнем должностного лица) (а затем, по желанию, в суде) или районному, районному в городе, городском или міськрайонному суде, решение которого является окончательным.

В разе с обжалованием в более высоком за уровнем органе жалоба подается в орган (должностному лицу), который вынес постановление в деле об административном правонарушении. Жалоба, что поступила, на протяжении трех суток направляется вместе с делом в орган (должностному лицу), какой правомочный ее рассматривать.

Лицо, которое обжаловало постановление об административном правонарушении, освобождено от уплаты государственной пошлины.

Представление жалобы прекращает выполнение постановления о наложении административного взыскания к рассмотрению жалобы.

Это относительно пенсионного страхования. Теперь займемся остальными «соцстраха».

Страхование на случай временной неработоспособности

Сразу отметим, что привлечение к административной ответственности в этом случае актуально для предпринимателей, которые используют труд наемных работников.

Речь идет об административной ответственности (штраф), предусмотренной статьей 165 ⁵ КПАП. Эта статья устанавливает административную ответственность за:

– уклонение от обязательной регистрации в Фонде «временной неработоспособности» как плательщика страховых взносов (регистрироваться нужно в 10-дневной срок с момента заключения трудового договора с первым наемным работником);

– несвоевременную или неполную уплату страховых взносов в Фонд «временной неработоспособности»;

– нарушение порядка использования средств Фонда «временной неработоспособности».

Граница ответственности – от 8 до 15 нмдг (от 136 до 255 грн). При повторном на протяжении года нарушении – от 10 до 20 нмдг.

На что здесь следует обратить внимание. Так же как и в случае с Пенсионным фондом, Фонд «временной неработоспособности» наделен правом налагать и финансовые санкции (штрафы и пеню), и административные взыскания (админштрафы).

При этом конкретного предостережения, что к административной ответственности привлекаются лишь должностные лица, мы в соответствующем законодательстве уже не найдем.

То есть в случае с Фондом «временной неработоспособности» может случиться так, что на предпринимателя за одно и тоже нарушения наложат сразу и финансовую санкцию, и административный штраф.

Это, как уже отмечалось (в разделе о пенсионном страховании), не совсем правомерно, соответственно следует будет подобные действия обжаловать. Вот только обґрунтувати свои претензии будет достаточно сложно – в законодательстве, как уже подчеркивалось, нет конкретного предостережения, что к административной ответственности привлекаются только должностные лица.

На наш взгляд, если на предпринимателя за одно нарушение будет наложено и финансовую санкцию, и административный штраф, обжаловать применение админштрафа можно с использованием такой аргументации.

Смысл притягивания конкретного лица к административной ответственности – через применение к человеку, который совершил адмінпроступок, репрессивных мероприятий (в том числе штрафа) перевоспитывать ее: в том числе принудить придерживаться требований закона и сдержать от делания новых нарушений.

Но предпринимателя уже привлекали к финансовой ответственности, уже поразили его в материальном плане. Зачем дополнительно налагать административный штраф. Его применение при таких обстоятельствах не достигнет цели, что преследуется законом. Более вероятнее всего, напротив, осложнит ситуацию. Ведь админштраф не имеет какого-то компенсационного характера. Это не компенсация потерь Фонда «временной неработоспособности», а лишь воспитательное мероприятие, и он в случае, что рассматривается, будет совсем неуместным.

Менее всего, чего можно достичь в процессе обжалования, – снизить админштраф к его минимальной величине.

Порядок обжалования общий ¹: на представление жалобы отведено 10 дней (из дня вынесения постановления в деле об административном правонарушении).

Так же как и «пенсионные» постановления, постановление в деле об административном правонарушении Фонда «временной неработоспособности» может быть обжалован в более высоком за уровнем органе (более высокого за уровнем должностного лица) (а затем, по желанию, в суде) или районному, районному в городе, городском или міськрайонному суде, решение которого является окончательным.

В разе с обжалованием в более высоком за уровнем органе жалоба подается в орган (должностному лицу), который вынес постановление в деле об административном правонарушении.

Представление жалобы прекращает выполнение постановления о наложении административного взыскания к рассмотрению жалобы.

Страхование на случай безработицы

Относительно вопроса, применяется или нет к частному предпринимателю административная ответственность за нарушение в сфере уплаты взносов в Фонд «безработица», то ответ на него можно дать позитивную.

Объясняется это таким. Если обратимся к Закону Украины «Об общеобязательном государственном социальном страховании на случай безработицы» от 02.03.2000 г. № 1533-III (с изменениями и дополнениями), то увидим в нем норму, которая будто указывает на «причастность» административной ответственности лишь к должностным лицам:

Но… более поздним законодательным актом – Законом Украины от 16.01.2003 г. № 429-IV – КПАП было дополнено статьей 165 ³, согласно с которой субъектом административного правонарушения (с отмеченным выше составом) являются и физические лица, то есть круг «ответственных» лиц не ограничивается лишь должностными.

Согласно с статьей 165 ³ КПАП предпринимателя могут наказать админштрафом за:

– нарушение срока прохождения обязательной регистрации в Фонде «безработицы» как плательщика страховых взносов (регистрироваться нужно в 10-дневной срок с момента заключения трудового договора с первым наемным работником; если работников нет – регистрироваться не нужно);

– несвоевременную или неполную уплату страховых взносов в Фонд «безработицы».

Граница ответственности – от 8 до 15 нмдг (от 136 к 255 грн.). При повторном на протяжении года нарушении – от 10 до 20 нмдг.

Если админштраф наложили неправильно (с нарушением правил, о которых мы детально писали в первой части статьи // «ВД», № 5) ² или если его наложили одновременно с финансовой штрафной санкцией, предприниматель может обжаловать соответствующее постановление.

Порядок обжалования и аргументы в этом случае совпадают с отмеченными в предыдущем разделе этой статьи.

Страхование на несчастный случай

Согласно с статьей 165 ⁴ КПАП на предпринимателя могут наложить административный штраф за:

– нарушение срока прохождения обязательной регистрации в Фонде «несчастного случая» как плательщика страховых взносов (регистрироваться следует в 10-дневной срок с момента заключения трудового договора с первым наемным работником; если работников нет – регистрироваться не нужно);

– несвоевременную уплату страховых взносов или несвоевременное информирование Фонда о численности работников, годовом объеме реализованной продукции (товаров, услуг), годовой сумме заработной платы, несчастные случаи на производстве и профессиональные заболевания, об изменениях технологии работ, вида деятельности и ликвидацию.

Величина штрафа составляет от 8 до 15 нмдг (от 136 к 255 грн.). При повторном на протяжении года нарушении – от 10 до 20 нмдг.

Следует отметить, что в этом случае уже не может быть одновременного притягивания предпринимателя и к финансовой (штрафной) санкции, и к административному штрафу.

То есть спорить с Фондом можно лишь тогда, когда нарушены общие правила привлечения к административной ответственности.

Обжалование проводится в том же порядке, что было рассмотрено выше: жалоба на протяжении 10 дней и тому подобное.

Нарушение законодательства о труде и об охране труда

Применение административных штрафов за нарушение законов и правовых нормативно актов о труде и об охране труда осуществляется согласно с КПАП.

Админштраф можно обжаловать в общем порядке.

Нарушение санитарных норм

Согласно с ч. 1 ст. 46 Закона Украины «Об обеспечении санитарного и эпидемического благополучия населения» от 24.02.94 г. № 4004-XII за нарушение санитарного законодательства или невыполнения постановлений, распоряжений, предписаний, выводов должностных лиц органов, учреждений и заведений государственной СЕС на граждан, виновных в совершении таких правонарушений, может быть наложен административный штраф в размере от 1 к 12 необлагаемых минимумов доходов граждан (от 17 к 204 грн.).

Должностных лиц учреждений СЕС уполномоченный налагать на частных предпринимателей административные штрафы, в частности, за такие правонарушения:

– нарушение санитарно-гигиенических и противоэпидемических санитарно правил и норм – штраф от 1 к 12 нмдг (ст. 42 КПАП);

– нарушение требований законодательных и других нормативных актов об охране труда (когда эти нарушения являются нарушениями санитарно-гигиенических и противоэпидемических санитарно правил и норм) – штраф от 5 к 10 нмдг (часть 2 ст. 41 КПАП);

– нарушение правил складирования, хранение, размещение, транспортировка, утилизации, ликвидации и использования отходов – штраф от 1 к 5 нмдг (ст. 82 КПАП);

– нарушение правил применения, хранение, транспортировка, обезвреживание, ликвидации и захоронения пестицидов, агрохімікатів, токсичных химических веществ и других препаратов – штраф от 3 к 7 нмдг (ст. 83 КПАП);

– выполнение работ, предоставления услуг гражданам-потребителям, которые не отвечают требованиям стандартов, норм и правил, – штраф от 1 к 18 нмдг (ст. 168 ¹ КПАП).

Однако, как уже отмечалось, специальный Закон об обеспечении санитарного и эпидемиологического благополучия населения запрещает налагать на граждан административные штрафы более 12 нмдг. При сравнении КПАП и специального закона последний имеет более большую юридическую силу.

Дела о нарушении санитарных норм рассматриваются должностными лицами государственной эпидемиологической санитарно службы (СЕС): главными санитарными врачами, а также врачами-гигиенистами и врачами-эпидемиологами. При этом они руководствуются Инструкцией о порядке наложения и взыскания штрафов за нарушение санитарного законодательства, утвержденной приказом Министерства здравоохранения Украины от 14.04.95 г. № 64, с изменениями и дополнениями.

Процедура обжалования постановления о наложении штрафа описана в п. 4 отмеченной Инструкции и вписывается в рамки общей процедуры. Жалоба на постановление о наложении штрафа подается через должностное лицо держсанепідслужби, которое вынесло это постановление, на протяжении 10 дней из дня вынесения постановления. Если установленный срок пропущен по уважительной причине (болезнь, командировка и тому подобное) по заявлению обвиняемого он может быть обновлен более высоким за уровнем государственным санитарным врачом, его заместителем или судом.

Жалоба на постановление должна быть рассмотрена в десятидневный срок с момента регистрации жалобы, что поступила. Копия решения за жалобой на протяжении трех дней после его принятия посылается лицу, относительно которой было вынесено постановление о наложении штрафа.

Нарушение в сфере использования автотранспорта

Многие частные предприниматели используют при осуществлении предпринимательской деятельности автотранспорт, соответственно «подвергаются» административным взысканиям, установленным для этой сферы.

Перечислим самые распространенные «автотранспортные» правонарушения.

Постановление в деле о наложении адмінстягнення за статьями 126, 133 ¹ может быть обжаловано в 10-дневной срок из дня ее вынесения или в более высоком за уровнем органе (более высокого за уровнем должностного лица) (а затем по желанию в суде) или в районном, районном в городе, городском или міськрайонному суде, решение которого является окончательным.

Постановление суда в деле о наложении адмінстягнення за статьями 121, 122, 164 может быть упразднено или изменено представителем более высокого за уровнем суда или за протестом прокурора самим судьей, который вынес постановление.

Следовательно, каждый законодательный акт, что устанавливает административную ответственность граждан, добавляет своеобразного «оттенка» общему порядку обжалования штрафов, который нам следует учитывать в каждом частном случае.

Ольга Андрусь	Экономист-аналитик   редакции газеты «Собственное Дело»
Сергей Томашпольский	Главный редактор  газеты «Собственное Дело»

____________

К сведению

* Стоит заметить, что к Порядку накладення админштрафов органами ФСС с ТВП внесены изменения. Следовательно, должностное лицо, уполномоченное рассматривать дело об административном правонарушении, в каждом конкретном случае имеет право самостоятельно решать вопрос о возможности освобождения правонарушителя от административной ответственности, учитывая малозначащий совершенного админнарушения, характере совершенного правонарушения, лице правонарушителя, степени его вины, имущественном состоянии и обстоятельствах, что смягчают и обременяют ответственность (постановление Правления ФСС с ТВП от 27.12.2005 г. № 225).

Особенности применения административного штрафа

Обжалование, очевидно, может дать позитивный эффект, лишь если для нас (как жалобщиков) является очевидной (видной) разница между тем, что состоялось фактически, и тем, как должно состояться согласно с законом.

В связи с этим, прежде чем говорить об обжаловании административных штрафов, наведем немного теории об административной ответственности (административный штраф является одним из проявлений этой ответственности).

Какое место занимает админответственность в «системе наказания», когда ее применяют, как ее применяют (должны применять) и с какой целью? Узнав ответы на эти вопросы, можно будет «пускаться» в обжалование – если на то будет повод.

В первую очередь, административную ответственность следует отличать от других видов ответственности – от хозяйственно-правовой (в том числе административно-хозяйственных санкций ¹), от криминальной, дисциплинарной, гражданско-правовой и тому подобное. То есть админответственность – это отдельный институт, который действует за своими, четко определенными правилами. И правила эти определенно Кодексом Украины об административных правонарушениях (КПАП) и законами Украины.

Админответственность (в том числе админштраф) применяется тогда, когда установлен административный проступок. Цель притягивания к админответственности – применив к лицу ², которая совершила адмінпроступок, репрессивные мероприятия (от предупреждения к конфискации и административному аресту), перевоспитывать ее: в том числе принудить придерживаться требований закона и воздерживаться от совершения новых нарушений.

Согласно с ст. 9 КПАП административным правонарушением (проступком) признается противоправное, виновное (преднамеренная или неосторожная) действие или бездеятельность, которая посягает на общественный порядок, собственность, права и свободы граждан, на установленный порядок управления ³ и за которую законом предусмотрена административная ответственность.

То есть для того, чтобы действие (бездеятельность) можно было назвать административным проступком и соответственно наложить штраф, нужно, чтобы одновременно придерживались такие требования:

– действия (бездеятельность) лица являются противоправными;

– действия (бездеятельность) лица есть виновные;

– КПАП или другим законом Украины (но не документом меньшей юридической силы) за такое действие (бездеятельность) предусмотрена административная ответственность.

Объясним приведенное выше простыми словами.

О противоправности можно говорить лишь в том случае, если с КПАП или из другого закона Украины выплывает, что определенное действие (бездеятельность) является именно административным проступком.

Относительно вины, то она характеризует психическое отношение правонарушителя к деянию, которое он делает, и последствиям, которые возникают через это деяние. Вина может проявляться в двух формах – намерения или неосторожности. Намерение – когда знаешь, что совершаешь нарушение, предусматриваешь его вредные последствия и желаешь их наступления или сознательно допускаешь их наступление. Например, незаключение трудового договора с работником: знаешь, что заключать нужно, предусматриваешь, что работнику не будут предоставляться установленные ему законом блага, этого и желаешь. Неосторожность – это когда:

– предусматриваешь вредные следствия своего действия (бездеятельности), но легкомысленно рассчитываешь на их предотвращение («понадеялся на как попало»);

– не предусматриваешь вредных следствий своего действия (бездеятельности), хотя должен и можешь их предусматривать (не знал, что нужно подавать декларацию, но должен и мог знать).

Если в нашем действии (бездеятельности) нет противоправности или вины или законом не предусмотрена административная ответственность за нее, наказать админштрафом нас не могут.

Следующая важная деталь: у КПАП предусмотрены обстоятельства, которые исключают административную ответственность «нарушителя». Это крайняя необходимость (ст. 18 КПАП), необходимая оборона (ст. 19 КПАП) или состояние неподсудности (ст. 20 КПАП).

Идем дальше. Админштрафы успешно подлежат обжалованию, когда во время их наложения были допущены нарушения, связанные с составлением протокола о совершении административного правонарушения.

В каждом конкретном случае выявление правонарушения уполномочено на то должностное лицо или представитель соответствующего органа обязан составить протокол о совершении административного правонарушения. Исключения составляют частные случаи, перечисленные в статье 258 КПАП, но исключения эти действуют лишь тогда, когда лицо, что привлекается к ответственности, со всем согласно, если не согласна, в этих случаях также должен складываться протокол.

Протокол – это документ, что официально удостоверяет факты неправомерных действий, за которые предусмотрена административная ответственность, и содержит данные о лице, которое совершило их.

Именно протокол является основанием для рассмотрения и вынесения решения по делу об административном правонарушении. Без протокола ни о каком начислении админштрафа не может и идет речь (кроме отмеченных выше исключений).

В ст. 255 КПАП четко очерчен круг лиц, которые имеют полномочие составлять протоколы о конкретном административном проступке с точным указанием соответствующей статьи нормативного источника. Кроме КПАП, уполномочить на составление протокола определенную лицо может лишь закон Украины. В том случае, если проступок выявлен лицом, которое не имеет права на составление протокола, она ставит это в известность того, кто может принять соответствующие меры.

Протокол складывается в двух экземплярах, подписывается лицом, которое составило его, правонарушителем, а также свидетелями или пострадавшими (если они есть).

В том случае, если обвиняемый отказывается подписывать протокол, в нем делается соответствующая запись. При этом он имеет право дать объяснение и замечание относительно содержания протокола, а также выложить мотивы своего отказа от его подписания, которые добавляются к протоколу, с соответствующей пометкой в нем (самый надежный способ – на обратной стороне бланка протокола).

Один экземпляр протокола остается у предпринимателя, другой – передается в орган, уполномоченный рассматривать дело об административных правонарушениях в соответствии с его компетенцией.

Следующий важный момент – большое значение при наложении административных штрафов имеют сроки давности. Однако часто через незнание законодательства эти сроки нарушаются, что по большей части приводит к неправомерному взысканию из предпринимателей штрафов за «старые правонарушения».

В действительности для привлечения к административной ответственности установлен срок, что равняется двум месяцам от дня совершения правонарушения (при длящемся правонарушении – от дня его выявления), по окончании которых возможность накладення административного взыскания исключается.

Сделано это для того, чтобы нарушитель осознавал связь между нарушением и неминуемым наказанием. Предусматривается, что если после нарушения минет больше времени, воспитательный эффект уже не будет достигнут. Взыскание лишь заострит напряженность в отношениях нарушителя с государством. Показательной в этом случае является аналогия с детьми – например, если ребенку, который разбил вазу, даты пинка только на следующий день, вреда от этого будет больше, чем пользы.

Что такое длящееся правонарушение? Длящееся правонарушение проявляется в длительном невыполнении обязанностей, за несоблюдение которых установлена административная ответственность. Такое правонарушение может длиться до той поры, пока сам предприниматель не прекратит его, поступив согласно с законом, или факт правонарушения не будет выявлен компетентным органом (например, ст. 165 ¹ КПАП – уклонение от регистрации в органах Пенсионного фонда Украины плательщиков обязательных страховых взносов и нарушения порядка вычисления и уплаты взносов на пенсионное страхование).*

Статьей 38 КПАП предусмотрен и особенный случай накладення административного взыскания, когда во время рассмотрения уголовного дела оказывается отсутствие состава преступления, но есть все признаки совершения административного проступка. В этих случаях прокурор, следственный, орган дознания или судья отказывают в возбуждении уголовного дела или прекращают ее и направляют материалы о правонарушении в соответствующий орган (должностного лица) для привлечения виновного к административной ответственности. Административное взыскание в этом случае может быть наложено не позже чем за месяц из дня принятия решения относительно отказа в возбуждении уголовного дела или о ее закрытии.

Пропуск установленных сроков означает, что наложение административного штрафа за это нарушение становится невозможным.

Так же как и составить протокол об административном проступке, «начислить» штраф (принять постановление о наложении административного взыскания) может не каждый, а исключительно должностное лицо уполномоченного на то органа, причем лишь в пределах предоставленных ей законом полномочий. С учетом этого в КПАП перечислено органы и лица, которые пользуются правом административной юрисдикции (судопроизводства), определена подведомственность им дел об административных правонарушениях, четко зафиксированы виды взысканий, применение которых принадлежит к их полномочиям.

Относительно последовательности осуществления процедуры осуществления по делам об административных проступках, то она выглядит так.

После того как составлен протокол, его, а также изъятые документы (предметы) передают в орган, уполномоченный рассматривать дело об административных правонарушениях, для нарушения осуществления в деле о правонарушении. Дело должно рассматриваться в присутствии «обвиняемого». Без него дело рассматривается, лишь когда есть данные о своевременном его сообщении о месте и времени рассмотрения дела, но он не появился (при этом от него не поступало ходатайство об отложении рассмотрения дела).

По рассмотрении дела уполномоченным служебным лицом выносится постановление о наложении административного взыскания (либо о прекращении осуществления в деле, либо о возбуждении уголовного дела).

Постановление объявляется немедленно по окончании рассмотрения дела. Копия постановления на протяжении 3-х дней вручается или высылается лицу, относительно которой она вынесена.

Если какой-нибудь из вышеприведенных пунктов порядка накладення штрафов был нарушен, либо протокол составлен (принято постановление) не правомочным на то лицом, либо есть другие подтверждения неправомерности накладення админштрафа, предприниматель может подать жалобу о его отмене.

Порядок обжалования постановления

Постановление по делу об административном правонарушении может быть обжалована лицом, относительно которой она вынесена, а также пострадавшим.

Право на обжалование постановления – одна из важнейших гарантий защиты прав личности, которая привлекается к административной ответственности, а также пострадавшего. Это форма проверки законности та обґрунтованості принятого по делу постановления, самого быстрого исправления припущених ошибок, выявления недостатков в работе органов, которые рассматривают дело об административных правонарушениях.

Общий порядок обжалования административных штрафов содержится в статьях 287–297 главы 24 КПАП.

Рассмотрим его основные положения.

Жалоба должна быть подана на протяжении 10 дней от дня вынесения постановления (согласно с статьей 289 КПАП).

Постановление по делу об административном правонарушении может быть обжалован:

1) постановление административной комиссии – к исполнительному комитету соответствующего совета (а затем, по желанию, к суду) или к районному, районному в городе, городского или міськрайонного суда, решение которого является окончательным;

2) решение исполнительного комитета сельского, поселкового, городского совета – в соответствующий совет (а затем, по желанию, к суду) или к районному, районному в городе, городского или міськрайонного суда, решение которого является окончательным;

3) постановление другого органа (должностного лица) о наложении административного взыскания – в более высокий за уровнем орган (более высокого за уровнем должностного лица) (а затем, по желанию, к суду) или к районному, районному в городе, городского или міськрайонного суда, решение которого является окончательным;

4) постановление районного, районного в городе, городского или міськрайонного суду в общем случае является окончательной и обжалованию не подлежит. Исключение составляют случаи, отмеченные в статье 294 КПАП (о них будет идти речь ниже) – когда постановление суда может быть упразднена или изменена председателем более высокого за уровнем суда или за протестом прокурора самим судьей, который вынес постановление.

Жалоба подается в орган (должностному лицу), который вынес постановление по делу об административном правонарушении, если другое не установлено законодательством Украины. Жалоба, что поступила, на протяжении 3-х суток посылается вместе с делом органа (должностному лицу), правомочному ее рассматривать.

Лицо, которое обжаловало постановление об административном правонарушении, освобождается от уплаты государственной пошлины.

Представление жалобы прекращает выполнение постановления о наложении административного взыскания к рассмотрению жалобы.

Приостановка постановления о наложении административного взыскания заключается в отсрочке его выполнения.

Распоряжение о приостановке взыскания могут выдать лишь те должностные лица, которых наделено правом принимать такие постановления.

Причем приостановка может касаться как всего постановления в целом, так и какой-нибудь ее части (например, дополнительного взыскания).

Суть рассмотрения жалобы или протеста заключается в обязанности органа или должностного лица проверить законность та обґрунтованість принятого постановления. Одним из главных пунктов такой проверки является вопрос относительно компетентности органа (должностного лица) рассматривать конкретное дело и применять то или другое мероприятие взыскания.

Проверяющий обязанный установить вину лица в осуществлении административного правонарушения, проверить законность та обґрунтованість составление протокола. Необходимо исследовать все доказательства по делу: объяснение свидетелей, пострадавшего, выводы экспертов и тому подобное.

Также следует проверить:

– был ли соблюден порядок притягивания лица к административной ответственности;

– не пропущены ли сроки, установленные для рассмотрения дела;

– выполнено ли требование закона относительно обязательного присутствия лица при рассмотрении ее дела и своевременного сообщения этого лица о месте и дате рассмотрения дела.

По результатам рассмотрения жалобы выносится окончательное решение об освобождении от уплаты штрафа или, напротив, об уплате его в установленные сроки.

Дальше подробнее рассмотрим особенности наложения и обжалования административных штрафов представителями разных государственных органов.

Налоговики и адмінправопорушения в налоговой сфере

Большинство административных штрафов в налоговой сфере, в сфере наличных расчетов, обращения алкогольных напитков и табачных изделий сегодня налагается судами. То есть постановления (решение) по делам о соответствующих правонарушениях выносят суды (не хозяйственные, а общей юрисдикции). С учетом норм Закона Украины «О внесении изменений в некоторые законодательные акты Украины (относительно усиления правовой защиты граждан и внедрения механизмов реализации конституционных прав граждан на предпринимательскую деятельность, личную неприкосновенность, безопасность, уважение к достоинству лица, правовую помощь, защиту)» от 12.01.2005 г. № 2322-IV налоговикам «на откуп» почти ничего не осталось.

Перечислим эти правонарушения.

Следовательно, постановления (решение) относительно большинства из перечисленных нарушений выносит суд.

Выше уже отмечалось, что в общем случае постановление районного, районного в городе, городского или міськрайонного суда является окончательной и обжалованию не подлежит – за исключением случаев, отмеченных в статье 294 КПАП (когда постановление суда может быть упразднен или изменен председателем более высокого за уровнем суда или за протестом прокурора самим судьей, который вынес постановление).

Следовательно, из перечисленного выше можно обжаловать постановления за всеми адмінпроступками, кроме установленных статьей 164 ¹ КПАП. Последние можно обжаловать в более высоком за уровнем налоговом органе или в суде.

Относительно обжалования в налоговом органе, то рассмотрение жалоб налогоплательщиков на постановления о наложении административных взысканий осуществляется в соответствии с общим Положением о порядке представления и рассмотрения жалоб налогоплательщиков государственными налоговыми администрациями, утвержденного приказом ДПАУ от 11.12.96 г. № 29, с изменениями и дополнениями (см. «ВД», 2004, № 13).

Дополнительным требованием отмеченного положения является предоставление при обжаловании: ксерокопии акта проверки, протокола об административном правонарушении и постановлениях в деле об административном правонарушении, решения, принятого из рассмотрения жалобы на такое постановление (в случае повторного обжалования).

Жалоба на постановление в деле об административном правонарушении подается в орган государственной налоговой службы, должностное лицо которой вынесло это постановление. Жалоба, что поступила, регистрируется на протяжении 3 суток и посылается вместе с делом в более высокий за уровнем орган ДПС (должностного лица, правомочного ее рассматривать).

Для представления жалобы действует общий срок – 10 дней от дня вынесения постановления. Жалобы, поданные с опозданием, органы государственной налоговой службы не рассматривают (за исключением пропуска установленного срока по уважительной причине).

На рассмотрение жалобы отведен десятидневный срок от дня ее поступления.

В положении также определены права заявителя относительно представления и рассмотрения жалобы.

Лицо, которое направило жалобу на постановление органа государственной налоговой службы, имеет право:

1) лично выложить аргументы лицу, которое проверяет жалобу, и принимать участие в ее проверке;

2) ознакомиться с материалами проверки;

3) подавать дополнительные материалы или настаивать на их запросе органом налоговой службы, что рассматривает жалобу;

4) быть собравшимися при рассмотрении жалобы;

5) пользоваться услугами адвоката или уполномоченного представителя, оформив это полномочие в установленном законом порядке;

6) получить письменный ответ относительно результатов рассмотрения жалобы;

7) выкладывать устно или в письменном виде требование относительно соблюдения тайны рассмотрения жалобы;

8) требовать возмещения убытков, если они стали следствием неправомерных решений;

9) отзывать или аннулировать поданную жалобу в какое-нибудь время к принятию решения по результатам рассмотрения жалобы. Отозвание или аннулирование жалобы осуществляется по письменному заявлению лица, которое подало жалобу.

(Дальше будет)

Ольга Андрусь	Экономист-аналитик редакции газеты «Собственное Дело»
Сергей Томашпольский	Главный редактор газеты «Собственное Дело»

]]> http://lawpages.info/archives/250/feed 0 http://lawpages.info/archives/41 http://lawpages.info/archives/41#comments Sun, 27 Jul 2008 18:52:23 +0000 admin http://lawpages.info/?p=41 Часто предприятия привлекают ссудные средства от основателей, директоров, работников и других физических лиц. Безопасная и законная такая процедура ли? Какие штрафные санкции угрожают предприятию за такие ссуды и можно ли исправить ошибку?

Закон Украины от 12.07.2001 г. № 2664-III «О финансовых услугах и государственной регуляции рынков финансовых услуг» (дальше – Закон) фактически запретил получение ссуд от физических лиц. В соответствии с п. 4 части 1 ст. 34 Закона уполномоченный орган выдает лицензии для осуществления финансовыми учреждениями деятельности из предоставления каких-нибудь финансовых услуг, от физических лиц. которые предусматривают прямое или опосредствованное привлечение финансовых активов

Если буквально прочитать этот пункт Закона, то выплывает, что брать ссуды у физических лиц могут лишь финансовые учреждения. И нередко предприятиям и их руководителям угрожают санкциями за ссуды от физических лиц. Но не все так страшно.

Даже если трактовать этот пункт без учета других положений, то предприятию угрожает штраф (в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 41 Закона) до 5000 н.м.д.г., но не более 1 % от размера уставного (паевого) капитала юридического лица. Таким образом, при небольших размерах уставного капитала или при его отсутствии, например, у частных предприятий, размер штрафа не будет слишком большим. Более ощутимый административный штраф, который налагается в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 41 Закона на руководителя предприятия или непосредственно на физическое лицо – СПД в размере от 20 до 50 н.м.д.г. (от 340 до 850 грн). Кроме того, за безлицензионные операции есть и криминальная ответственность. Ведь в соответствии с ч. 1 ст. 202 Криминального кодекса осуществления без лицензии хозяйственной деятельности, что подлежит лицензированию, карается ли осуществление с нарушением условий лицензирования, если это было связано с получением дохода в больших размерах (который в тысячу и более раз превышает н.м.д.г., что в 2006 году равняется 175000 грн, поскольку с целью определения наказаний необлагаемый минимум равняется налоговой соцпільзі), штрафом от 100 до 250 н.м.д.г. либо исправительными работами сроком до двух лет, либо ограничением воли на тот же срок.

Дополнительными неприятностями угрожает процедура административного ареста активов налогоплательщика за безлицензионную деятельность ¹ и признание договора ссуды недействительным. Это наихудший сценарий, который могут разыграть с налогоплательщиком контролирующие органы. Хотя на практике это сделать непросто.

Однако Гражданский кодекс допускает ссуды от физических лиц. Но и здесь следует заметить, что с 01.01.2004 г. договор ссуды средств является оплатным. Такое требование зафиксировано в ч. 1 ст. 1048 ЦК: «Заимодатель имеет право на получение от заемщика процентов от суммы ссуды, если другое не установлено договором или законом. Размер и порядок получения процентов устанавливаются договором. Если договором не установленный размер процентов, их размер определяется на уровне учетной ставки Национального банка Украины. В случае отсутствия другой договоренности сторон проценты выплачиваются ежемесячно к дню возвращения ссуды». Поэтому если стороны намереваются заключить договор ссуды, который не предусматривает начисления процентов, об этом следует отметить обязательно в договоре, указав, что он является безоплатным.

Но в любом случае ЦК не требует статуса финансового учреждения при привлечении ссуд от физических лиц.

Во-первых, штраф в размере до 5000 н.м.д.г., но не более 1 % от размера уставного (паевого) капитала юрлица, должен налагать специально уполномоченный орган исполнительной власти в сфере регуляции рынков финансовых услуг, то есть Госфинуслуг. А он размещен в Киеве и имеет 6 территориальных управлений, и к районным, и даже некоторых областных центров руки у него еще не доходят.

Во-вторых, лицензию на получение средств взаем или их предоставление должно получать лишь финансовое учреждение (ст. 34 Закона), которым рядовое предприятие никогда не будет, поскольку у финансовых учреждений исключительным видом деятельности является предоставление финансовых услуг. Однако это не означает, что получать или предоставлять средства в ссуду юрлицу запрещено. Прямо об этом в Законе не сказано (хотя есть момент – финансовые услуги могут предоставлять лишь финансовые учреждения), а спасательным кругом является ч. 4 ст. 5 Закона, в соответствии с которой возможность и порядок предоставления отдельных финансовых услуг юрлицами, которые за своим правовым статусом не являются финансовыми учреждениями, определяются законами и правовыми нормативно актами государственных органов, которые осуществляют регуляцию деятельности финансовых учреждений и рынков финансовых услуг.

Таким документом является Положение о предоставлении услуг по финансовому лизингу юридическими лицами – субъектами ведения хозяйства, которые за своим правовым статусом не являются финансовыми учреждениями, утвержденное распоряжением Госкомиссии из регуляции рынков финансовых услуг Украины от 22.01.2004 г. № 21. Им решен этот скользкий и опасный вопрос.

Почти через три года после принятия Закона предоставления некоторых финансовых услуг нефинансовыми учреждениями легализуемый.

К таким услугам принадлежат финансовый лизинг, предоставления поруки и ссуд финансовыми активами, а также другие операции, которые в соответствии с выводами Госфинуслуг отнесены к финансовым услугам. Однако для систематического предоставления таких услуг (3 и больше соглашений за календарный год) или заключения хотя бы одной на сумму, что превышает 80000 грн.,Госфинуслуг. необходимо пройти формальную регистрацию в

Госфинуслуг не распространяет действие этого Положения на юридических лиц, которые предоставляют ссуды и поруку с финансовыми активами своим работникам. Из этого можно сделать вывод, что юридические лица, которые предоставляют ссуды и поруку с финансовыми активами своим работникам, могут и в дальнейшем их предоставлять без ограничения в суммах и без регистрации в Госфинуслуг.

Предприятиям, которые систематически предоставляют услуги финансового лизинга, поруки и ссуды финансовыми активами, необходимо пройти процедуру взятия на учет в Госфинуслуг. Но перед этим подготовить положение (правила), которое регулировало бы порядок предоставления финансовой услуги. Оно должно быть утверждено органом юридического лица, которому предоставлены такие полномочия. Квалифицированные работники, которые непосредственно осуществляют деятельность из предоставления финансовых услуг, не могут иметь непогашенной или не снятой судимости за корыстные преступления.

Учет договоров о предоставлении финансовых услуг ведется лицом в журнале учета заключенных и выполненных договоров (в электронном или бумажном виде). При этом Госфинуслуг считает, что такие договоры хранятся на протяжении 5 лет после прекращения обязательств за ними. В то же время в соответствии с Перечнем типичных документов ² договора, соглашения (хозяйственные, операционные, трудовые и другие) хранятся 3 года. Поэтому если соглашения из предоставления финуслуг будут храниться 3 года, а не 5, то это не будет большой проблемой.

А что говорит Госфинпослуг о ссудах физических лиц юридическим? Официальных документов о том, что привлечение ссуд от физических лиц является финансовой услугой, теперь нет. Однако Госфинпослуг однозначно требует получения лицензий в случае привлечения финансовых активов физических лиц с обязательством относительно следующего их возвращения путем заключения договоров на управление имуществом.

Хотя ст. 1030 ЦК предусматривает, что не могут быть предметом договора управления имуществом денежные средства, кроме случаев, когда право осуществлять управление денежными средствами прямо установлено законом. Ссуды от физических лиц предприятиям сюда не входят.

Службу также может сослужить Перечень видов финансовой деятельности, которая ведется организациями, что не является финансовыми учреждениями ³, пункт 1 которого предусматривает принятие вкладов и других средств, которые подлежат возвращению, от общественности. То есть принятие ссуды от физического лица может быть расценен как другие средства, которые, безусловно, подлежат возвращению. Недостаток этого документа в том, что он принят не на выполнение Закона, а просто для предотвращения отмывания грязных денег. Хотя это не мешает использовать его на свою защиту.

Таким образом, можно без каких-нибудь проблем получить ссуду от одного физического лица на сумму до 80 тыс. грн. За год может быть заключено 2 такие соглашения (с разными лицами). То есть можно привлечь в ссуду 160 тыс. грн. Для спокойной жизни лучше забыть о ссудах свыше 80 тыс. грн. и оформлять краткосрочные договоры комиссии на куплю дорогих товаров. Если есть необходимость предоставить предприятию попользоваться средствами на сумму свыше 80000 грн. и есть желание что-то приобрести в будущем на эту сумму, пользуясь корпоративными возможностями, можно поймать сразу два зайца.

Договор комиссии может предусматривать, например, что предприятие на протяжении года ищет покупателю на комиссионных основах автомобиль, квартиру или дом, обеспечивает профессиональную проверку технического состояния объекта купли и способствует в предоставлении скидки физическому лицу (как корпоративному клиенту). Можно предусмотреть и условия досрочного расторжения этого соглашения при первом желании комитента и возвращения предоставленного аванса на куплю.

А еще лучше зарегистрироваться в Госфинуслуг. Правда, за нерегистрацию юрлица в Госфинуслуг ответственность не установлена. Однако в листе от 12.07.2004 г. № 715/11-12 Госфинуслуг ссылается на ст. 40 Закона: Госфинуслуг может обязать нарушителя принять меры для устранения нарушения.Госфинуслуг об устранении нарушений относительно предоставления финансовых услуг – в размере до 500 н.м.д.г., но не более 1 % размера уставного (паевого) капитала юридического лица. После взятия предприятия на учет в Госфинуслуг предприятие обязанное будет предоставлять квартальную отчетность. А если вас на учет не возьмут из-за того, что вам не портібно становиться на учет, это означает, что у вас есть шанс получать ссуды от физических лиц в неограниченных суммах… И только в случае невыполнения этого распоряжения может быть применен штраф в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 41 Закона. За уклонение от выполнения или несвоевременное выполнение распоряжений, решений

Кого может проверить статистика

Начнем с того, что орган государственной статистики является специально уполномоченным органом исполнительной власти в отрасли статистики. Согласно с ст. 13 Закона о статистике этот орган имеет право изучать состояние первичного учета и статистической отчетности, проверять достоверность предоставленных первичных и статистических данных, применяя при этом в порядке  установленному Госкомстатом, метод непосредственного посещения производственных, служебных и других помещений граждан – субъектов предпринимательской деятельности.

Проведение проверок осуществляется в соответствии с Порядком проведения проверок. Этот Порядок распространяется на органы государственной статистики и должностных лиц, которые действуют от имени органов статистики и имеют специальное поручение на проведение проверки.

В соответствии с Порядком проведения проверок проверять могут как юридических лиц, так и их филиалы, отделения, представительства, другие отделенные структурные подразделения и физических лиц – субъектов предпринимательской деятельности (СПДФО).

Относительно представления статистической отчетности и проведения проверки органами госстатистики СПДФО отметим такое:

– во-первых, государственный регистратор после проведения держреєстрації СПДФО передает органу статистики информацию об осуществлении регистрационных действий для взятия его на учет. Следовательно, взятие СПД на учет сегодня происходит автоматически;

– во-вторых, можно не подавать отчетность до тех пор, пока органы статистики в письменном виде не пошлют статистическую отчетно документацию;

– в-третьих, Госкомстат настаивает на статистических проверках СПДФО, даже невзирая на то, что те не обязаны вести бухгалтерский учет (Закон о бухгалтерском учете распространяется только на юридических лиц). По крайней мере к таким выводам подводит лист Госкомстата Украины от 15.03.2006 г. № 18-14/64.

Поэтому независимо от того, являетесь ли вы юридическим лицом, или физическим лицом – субъектом предпринимательской деятельности, вас могут посетить органы госстатистики.

Виды проверок

Порядком проведения проверок предусмотрены такие виды проверок: тематические, комплексные, повторные, общие проверки.

Тематические проверки проводятся относительно одной или нескольких форм отчетности одной отрасли статистики с одновременной проверкой документов первичного учета и данных статистических наблюдений. Например, проверяют только финансовую отчетность или только отчетность из труда.

Комплексные проверки проводятся относительно двух и больше отраслей статистики и соответственно за несколькими формами отчетности. Как правило, проверяют достоверность всей статистической отчетности, что подается предприятием.

На протяжении одного года с момента проведения предыдущей проверки (тематической или комплексной) может быть проведен перепроверка. Цель такой проверки – устранения установленных предыдущей проверкой недостатков и изучения текущего состояния учета и отчетности, а также достоверности первичных и статистических данных.

Общие проверки могут быть тематическими, комплексными и повторными. Они проводятся органами государственной статистики совместно с контролирующими органами (органами государственной налоговой службы; таможенными органами; органами государственного казначейства и органами государственной контрольно-ревизионной службы) в пределах их компетенции.

Удивляет и настораживает то, что ни в Законе о статистике, ни в порядке проведения проверок не отмечено основание для проведения проверок, их длительность и периодичность. Выходит, что субъектов предпринимательства могут проверять несколько раз на протяжении года, причем длительность проведения проверки устанавливается проверяющими на их усмотрение.

Основания для допуска на проверку

Прежде чем допустить проверяющих к проверке, следует убедиться в наличии законных для этого оснований.

Сначала субъекту проверки должны в письменном виде сообщить о проведении проверки, причем не позже, чем за три календарных дня до ее начала. В сообщении о проведении проверки отмечаются:

– должности, П. И. . должностных лиц, которые будут проводить проверку;

– вид проверки;

– программа проверки.

При этом программа проверки должна содержать: перечень форм отчетности, что проверяются, период, что проверяется, реквизиты субъекта проверки (форма собственности, вид экономической деятельности и тому подобное), инструкции и разъяснения, которыми следует руководствоваться при проверке, перечень основных первичных документов, которые проверяются, сроки проведения проверки.

Перед началом проведения проверки должностные лица органа статистики обязаны предъявить руководителю предприятия, где проводится проверка:

1) поручение (доверенность) на проведение проверки, что выдается отдельно на каждого из участников проверки. Он должен быть подписан лишь руководителем органа государственной статистики, который организует эту проверку. При этом его подпись обязательно удостоверяется печатью органа государственной статистики. Заметим, что в неофициальных разъяснениях специалисты Госкомстата уточняют, что «доверенность на проведение проверок предоставляется на сроки, которые обеспечивают своевременное и качественное проведение проверок, но не превышают 30 календарных дней» (см. журнал «Вестник налоговой службы Украины», 2003, № 42);

2) личные служебные удостоверения.

Неподача отмеченных выше документов (поручение и удостоверение) или их предоставления с нарушением требований является основанием для недопуска проверяющих к проведению проверки.

Сразу заметим, что проверяющие не обязаны регистрироваться в Журнале посещения субъектов предпринимательской деятельности. Почему? Потому что в Журнале посещения должны регистрироваться лишь контролирующие органы. Органы госстатистики не входят к перечню контролирующих органов, отмеченных в п. 5 Указа о дерегулювання.*

Также обратим ваше внимание и на то, что в случае отказа допустить проверяющих к проверке последние составляют акт об отказе и сообщают об этом своем руководстве. В свою очередь, руководители органа госстатистики передают соответствующие материалы относительно проведения проверки (переписку, акты, программу проверки и тому подобное) в органы прокуратуры.

Права и обязанности проверяющих

Допустим, что проверяющие предоставили все необходимые документы и вы допустили их к проверке. В этом случае не навредит знать их права и обязанности.

В соответствии с п. 3.1 Порядка проведения проверок проверяющие имеют право:

1) непосредственно посещать производственные, служебные и другие помещения, участка субъектов проверки.

От себя прибавим, что посещения помещений должны осуществляться только в присутствии должностных лиц предприятия;

2) получать и знакомиться со всей без исключения информацией и документацией о состоянии первичного учета и данных статистических наблюдений;

3) получать первичные финансовые и бухгалтерские документы, делать копии или выписки из всех без исключения документов относительно объекта проверки.

Обратим ваше внимание, что проверяющие имеют право делать копии документов, но не изымать их. При этом такие документы должны прямо касаться объекта проверки;

4) при необходимости подробного выяснения практического состояния дел осуществлять изучение и обзор документов.

Заметим, что обзор документов осуществляется только в присутствии субъекта проверки;

5) требовать и получать от субъектов проверки письменные объяснения и обґрунтування по вопросам, которые касаются проверки;

6) требовать от субъектов проверки, в случае выявления приписок и других перекручиваний первичных и статистических данных, уноса исправлений к формам отчетности, других статистических формуляров.**

Основанием для внесения исправлений до отчетов являются акты проверок, решения, приказы, сообщения, полученные от органов государственной статистики и других органов (п. 2 Инструкции № 94);

7) в случае невыполнения требования о внесении в недельный срок исправлений к формам отчетности, других статистических формуляров самостоятельно вносить отмеченные исправления со следующим сообщением об этом субъекта проверки.

Субъекту проверки органы статистики сообщают в письменном виде за формой № 2-сообщение (дополнение 5 к Инструкции № 94).

Этот раздел нашей статьи будет неполным, если мы не вспомним об обязанностях проверяющих во время проведения проверки. Перечень обязанностей отмечен в п. 3.2 Порядка проведения проверок. Перечислять все обязанности не будем, остановимся лишь на наиболее более интересных, на наш взгляд, обязанностях. Следовательно, проверяющие во время проведения проверки обязаны:

– предъявлять субъекту проверки поручения на проведение проверки;

– проводить проверку в соответствии с программой, утвержденной руководителем органа государственной статистики, который организует эту проверку;

– обстоятельно отображать в акте проверки выявленные факты недостоверности первичных и статистических данных, обстоятельства и причины их допущения;

– принимать от субъектов проверки предоставленные им письменные объяснения, обґрунтування и заявления относительно результатов проверки и приобщать их к материалам проверки;

– добавлять к акту предоставленные субъектом проверки письменные замечания, что является неотъемлемой частью материалов проверки;

– во всех случаях отказа субъекта проверки допускать проверяющих к производственным, служебным и другим помещениям, предоставлять им необходимую информацию, документацию, в случае невыполнения или неподобающего выполнения субъектом проверки других законных требований проверяющих составлять акт об отказе. При необходимости подавать соответствующие материалы проверки в органы прокуратуры.

Права и обязанности субъектов проверки

В свою очередь, субъекты проверки имеют право:

1) требовать от проверяющих предъявление поручения на право проведения проверки;

2) предоставлять проверяющим на какой-нибудь стадии проверки устные и письменные объяснения, обґрунтування и заявления о ходе и результатах проверки.

Если во время проверки возник какой-нибудь спорный момент с проверяющими, рекомендуем подавать письменные объяснения (обґрунтування);

3) по окончании проверки требовать от проверяющих один экземпляр подписанного акта проверки;

4) подавать письменные замечания к акту проверки в случае несогласия с выложенными в нем фактами и доказательствами, требовать их рассмотрения проверяющими;

5) обжаловать при необходимости действия проверяющих непосредственно у руководителя соответствующего органа государственной статистики или в судебном порядке.

При этом субъекты проверки обязаны:

– допускать проверяющих к проведению проверки при наличии в них должным образом оформленного поручения;

– обеспечивать проверяющим условия, необходимые для проведения проверки (предоставлять рабочее место и возможность пользоваться средствами телефонной связи и оргтехникой, предоставлять по требованию проверяющих необходимую информацию, в том числе архивную и информацию с ограниченным доступом (справки, данные регистров бухгалтерского учета, финансовые отчеты и тому подобное));

– своевременно предоставлять объяснение и обґрунтування относительно объекта проверки.

Нужно считать, что под своевременностью понимают срок, отведенный на проверку;

– знакомиться с актом проверки и подписывать два экземпляра документа.

Это означает, что получив акт на руки, вы не обязаны сразу же его подписывать. У вас должно быть время, чтобы ознакомиться и проанализировать выложенные в акте факты;

– уносить в случае выявления приписок и других перекручиваний первичных и статистических данных исправление к статистической отчетности, другим статистическим формулярам;

– употреблять безотлагательных мероприятий по устранению выявленных во время проверки нарушений.

Оформление результатов проверки

По результатам проверки складывается акт ¹. Относительно каждого факта нарушения в акте обстоятельно анализируется допущенная ошибка. В частности, отмечается, в какой форме отчетности выявлена ошибка, по каким показателям и в каком отчетном периоде она была допущена. Также проверяющие должны отметить и характер выявленных нарушений (постоянный, случайный). При проведении перепроверки отмечается, как выполнялись требования, рекомендации и предложения предыдущих проверок.

Если тот, кого проверяют, не согласен с результатами проверки, он может на протяжении трех рабочих дней после ознакомления и подписания акта предоставить письменные замечания. На протяжении пяти рабочих дней должностные лица органа госстатистики обязаны рассмотреть такие возражения. За результатами рассмотрения возражений складывается справка. Замечание проверяется, и справка проверяющих добавляется к акту и является его неотъемлемой частью.

Штраф

В соответствии с ст. 13 Закона о статистике органы статистики имеют право рассматривать дело об административных нарушениях и налагать в соответствии с законами штрафы. Согласно с ст. 186 ³ КУпАП должностных лица предприятий за неподачу статистической отчетности или представления ее с недостоверной информацией, не в полном объеме или с опозданием несут административную ответственность. Размер штрафа составляет от 10 до 15 нмдг (от 170 грн. до 255 грн.). При повторном нарушении на протяжении этого же года штраф – от 15 до 25 нмдг (от 255 к 425 грн.).

Справедливости ради заметим, что отмеченные штрафы применяются не всегда. Да, за неподачу в органы статистики финансовой отчетности: Баланса (ф. № 1, ф. № 1-м) и Отчета о финансовых результатах (ф. № 2, ф. № 2-м) налагается штраф за статьей 164 ² КУпАП «Нарушения законодательства по финансовым вопросам». Размер штрафа за те же действия или бездеятельность за ст. 164 ² меньше, чем за ст. 186 ³ КУпАП. Штраф составляет от 8 до 15 нмдг (от 136 к 255 грн.), а при повторном нарушении – от 10 до 20 нмдг (от 170 к 340 грн.).

Вот и исчерпан материал. Уверенные, что все статистические проверки вы «переживете» без особого труда и без штрафов.

Документы статьи

• КУпАП – Кодекс Украины об административных правонарушениях от 07.12.84 г. № 8073-X.

• Закон о статистике – Закон Украины «О государственной статистике» в редакции от 13.07.2000 г. № 1922-III.

• Порядок проведения проверок – Порядок проведения проверок достоверности первичных и статистических данных, изучение состояния первичного учета и статистической отчетности органами государственной статистики, утвержден приказом Госкомстата Украины от 19.06.2003 г. № 186.

• Указ о дерегулювання – Указ Президента Украины «О некоторых мероприятиях по дерегулювання предпринимательской деятельности» от 23.07.98 г. № 817/98.

• Инструкция № 94 – Инструкция о порядке исправления отчетных данных в случаях выявления приписок и других перекручиваний в государственной статистической отчетности, утверждена приказом Минстату Украины от 10.05.94 г. № 94.

Для того чтобы разобраться в администрировании платы за патенты, необходимо в первую очередь ответить на вопрос: распространяется ли действие Закона Украины «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» от 21.12.2000 г. № 2181-ІІІ на этот платеж? И если распространяется, то в какой мере.

С одной стороны, плата за патенты является обязательным платежом, а следовательно, подпадает под определение срока «налоговое обязательство», приведенное в пп. 1.2 Закона № 2181, со всеми последствиями, которые отсюда выплывают. Из другого – непонятный процесс согласования такого налогового обязательства, ведь декларации относительно этого платежа не существует. Законами о госбюджете уже на протяжении нескольких лет подряд предусматривается норма, согласно с которой относительно общегосударственных и местных налогов и собраний (обязательных платежей), для которых законодательно не предусмотрено представление налоговых деклараций (расчетов), плательщики подают ежемесячные расчеты о надлежащих к уплате суммах обязательных платежей в порядке, определенном законодательством для обязательных платежей с базовым (отчетным) периодом – календарный месяц. Однако эта норма относительно платы за патенты до сих пор остается декларативной: специальной формы отчетности не существует.

На практике же это означает такое. Предельный срок перечисления платы за патент установлен в Законе Украины «О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности» от 23.03.96 г. № 98/96-ВР (с изменениями и дополнениями), а штрафы, предусмотренные за несвоевременную уплату согласованного налогового обязательства, – в Законе № 2181. Следовательно, если субъект предпринимательства не перечислит платеж к 15 числу соответствующего месяца, до него не могут быть применены штрафные санкции, установленные Законом № 2181 (пп. 17.1.7). Кроме того, в таком случае не может быть направлен и налоговое требование, поскольку она выписывается только в случае неуплаты согласованного налогового обязательства (пп. 6.2.1 Закона № 2181). По той же причине не может возникнуть и право налоговой закладной (пп. 8.2.1 Закона № 2181).

ДПАУ о штрафах

Неправомерность применения штрафов согласно с пп. 17.1.7 Закона № 2181 ДПАУ признала или менее более оперативно. Да, в листе от 11.10.2001 г. № 13661/7/15-1317 (см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2001, № 88) прямо отмечено, что норма пп. 17.1.7 Закона № 2181 не может применяться к субъектам предпринимательской деятельности за нарушение сроков оплаты стоимости торгового патента. Другие нормы этого Закона также не предусматривают ответственности за нарушение сроков уплаты стоимости торгового патента. Следовательно, среди «других норм» не применяются и нормы ст. 16 Закона № 2181, что регулируют применение пени. О неприменении штрафа согласно с пп. 17.1.7 Закона № 2181 в такой ситуации идет речь и в листе ДПАУ от 30.09.2002 г. № 15006/7/19-3117 (см. «Налоги и бухгалтерский учет, 2002, № 82).

ДПАУ о налоговых требованиях

А вот относительно ненаправления налоговых требований разъяснение появилось относительно недавно. Как мы уже установили, налогового долга при несвоевременном перечислении платы за патент быть не может. Как не странно, в п. 1 ст. 8 Закона о патентовании упоминание о налоговом долгу все-таки имеется, причем в той норме, что устанавливает ответственность за несвоевременное перечисление этого платежа. По-видимому, все это и обусловило ситуацию, что складывалась до недавнего времени вокруг направления налогового требования относительно платы за патент: как известно, налоговики направляли такие требования субъектам предпринимательства, которые нарушили сроки, установленные Законом о патентовании.

Такие действия нарушали нормы Закона № 2181. Тому и не удивительно, что в листе от 11.06.2004 г. № 10676/7/24-1117 (см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2004, № 56) ДПАУ обязала налоговые органы на местах отзывать налоговые требования, выставленные на несогласованные суммы несвоевременно оплаченной стоимости торговых патентов без соблюдения требований Закона № 2181. Обґрунтування простое: Закон № 2181 предусматривает два варианта согласования налогового обязательства – самостоятельно, путем представления налоговой декларации, и на основании налогового сообщения, что направляется налогоплательщику при начислении налогового обязательства контролирующим органом (ст. 4 Закона № 2181) ¹.

Неперечисление платы за патент в сроки, установленные Законом № 2181, ни одному из этих вариантов не отвечает.

ДПАУ о налоговых сообщениях

То же какая процедура администрирования платы за патент? Приблизительную схему приведено в листе ДПАУ от 23.06.2004 г. № 11631/7/15-1217 (см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2004, № 72). По факту выявления налоговым органом неполного внесения в бюджет платы за торговый патент оформляется акт проверки, на основании которого плательщику направляется налоговое сообщение-решение о доначислении. Доначисленная таким образом сумма налогового обязательства подлежит согласованию и погашению в общеустановленном порядке, предусмотренному ст. 5 Закону № 2181.

Таким образом, придерживаясь логики ДПАУ, только после получения налогового сообщения-решения можно говорить о каком-нибудь согласовании. Именно «можно говорить», поскольку налогоплательщик может не согласиться с выводами налоговиков и обжаловать их решение. В таком случае процедура согласования на некоторое время затянется. Если же обжалования не будет, то лишь по завершении 10 дней такое налоговое обязательство перерастает в налоговый долг. И только тогда может быть направлен налоговое требование.

Может ли быть согласование?

Точно говоря, при формальном прочтении Закона № 2181 становится очевидно, что в обсуждаемой ситуации согласованного налогового обязательства не может быть в принципе. Дело в том, что второй из приведенных в листе № 10676/7/24-1117 вариантов согласования налогового обязательства связан с пп. 4.2 и 4.3 Закона № 2181. Такой вывод базируется на нормах пп. 5.2.1 Закона № 2181, где отмечено, что налоговое обязательство, начисленное контролирующим органом в соответствии с пунктами 4.2 и 4.3 статьи 4 этого Закона, считается согласованным в день получения налогоплательщиком налогового сообщения, за исключением случаев обжалования такого налогового обязательства.

Однако ни п. 4.2, ни п. 4.3 в этом случае применить нет оснований. Да, п. 4.2 Закона № 2181 обязывает налоговый орган самостоятельно определить сумму налогового обязательства в случае, если:

а) налогоплательщик не подает в установленные сроки налоговую декларацию;

б) данные документальных проверок результатов деятельности налогоплательщика свидетельствуют о занижении или завышении суммы его налоговых обязательств, заявленных в налоговых декларациях;

в) контролирующий орган в результате проведения камеральной проверки выявляет арифметические или методологические ошибки в поданной налогоплательщиком налоговой декларации, что привели к занижению или завышению суммы налогового обязательства;

г) согласно с законами по вопросам налогообложения лицом, ответственным за начисление отдельного налога или сбора (обязательного платежа), есть контролирующий орган.

В случаях «а» – «в» начисления налогового обязательства связано с декларацией, а такую относительно платы за патент не существует. Случай «г» также не подходит к нашей ситуации (перечень налогов, относительно которых ответственным за начисление есть налоговый орган, приведено в Налоговом разъяснении, утвержденном приказом ДПАУ от 09.09.2002 г. № 423, см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2002, № 75). В пункте 4.3 вообще речь идет о непрямых методах, что нашей ситуации также не касается.

Вот и выходит, что формально насчитывать налоговые обязательства налоговики не могут, а поскольку так, то не будет и налогового долга.

Однако в п. 3.1 Порядка направления органами государственной налоговой службы Украины налоговых сообщений плательщикам налогов, утвержденному приказом ДПАУ от 21.06.2001 г. № 253, налоговики, кроме случаев, отмеченных в пп. 4.2.2. Закона № 2181, «предусмотрительно» дописали еще один:

Обратимся к Закону о патентовании

Ответственность установлена не только Законом № 2181, но и Законом о патентовании. Например, согласно с п. 1 ст. 8 за нарушение сроков уплаты или неполное внесение дежурных платежей насчитывается пеня на сумму налогового долга (включая сумму штрафных санкций при их наличии) из расчета 120 процентов годовых учетной ставки НБУ на день возникновения такого налогового долга или на день его (его части) погашения, в зависимости от того, которая из величин таких ставок является больше, за каждый календарный день просрочки в его уплате.

Как видим, эта норма отвечает аналогичной норме Закона № 2181 (пп. 16.4.1) и также связана с наличием налогового долга. Поэтому, формально говоря, эта пеня применяться не может.

Однако не тайна, что на практике налоговики проводят плату за патент в карточках лицевых счетов каждый месяц в сроки, установленные Законом о патентовании, и если эта сумма остается непогашенной, то со следующего дня начинает насчитываться пеня.

В итоге выходит, что Закон «подмяли» дважды: один раз, когда начинают насчитывать пеню на сумму, что не считается налоговым долгом, во второй раз – когда говорят, что доначисленная за решением-сообщением сумма платы за патент подлежит согласованию и погашению в общеустановленном порядке за ст. 5 Закона № 2181.

Интересно, что согласно с п. 2 ст. 8 Закона о патентовании к дню уплаты штрафов, определенных этой статьей, деятельность соответствующих субъектов предпринимательской деятельности останавливается. Однако в нашем случае речь идет не о штрафе (они установлены в абзацах 2–6 ст. 8 Закона о патентовании), а о пе.не Выходит, что при несвоевременном перечислении платы за патент, формально говоря, останавливать деятельность нет оснований.

Однако состояться одной пеней вряд ли удастся. Дело в том, что должностные лица и граждане – субъекты предпринимательской деятельности в случае нарушения требований Закона о патентовании привлекаются к административной ответственности согласно с законодательством. Законом Украины «О государственной налоговой службе в Украине» от 04.12.90 г. № 509-XII установлено, что на руководителей и других должностных лиц предприятий, учреждений, организаций, виновных в неподаче или несвоевременном представлении платежных поручений на перечисление надлежащих к уплате налогов, собраний (обязательных платежей), налагается админштраф в размере от 5 до 10 нмдг (85 – 170 грн.). Если лицо повторно совершило правонарушение – админштраф в размере от 10 до 15 нмдг (170 – 255 грн.).

Другие санкции

Кроме рассмотренных случаев применения пени, Закон о патентовании предусматривает ряд штрафов. Для наглядности сгруппируем их в таблицу.

Кроме этого, следует вспомнить, что согласно с ст. 9 Закона № 2181 отсутствие торговых патентов является основанием для применения административного ареста активов.

Еще раз заметим, что согласно с п. 2 ст. 8 Закона о патентовании к дню уплаты отмеченных штрафов, а также к приобретению торгового патента или оформлению льготного торгового патента деятельность соответствующих субъектов предпринимательской деятельности приостанавливается.

Закон о патентовании содержит норму, согласно с которой отмеченные штрафы подлежат уплате в пятидневный срок в соответствии с законодательством. В действительности законодательством такой пятидневный срок не установлен. Если и говорить, что на администрирование платы за патенты распространяются нормы Закона № 2181, то в этом случае должны применяться общие сроки, установленные этим Законом. Причем то, что в уплату таких и подобных штрафов распространяется этот Закон, подтверждается листом ДПАУ от 19.11.2004 г. № 519/2/10-1111/2752 та листом Комитета Верховной Рады Украины по вопросам финансов и банковской деятельности от 10.12.2004 г. № 06-10/10-1322. В последнем листе законодатели подтвердили мнение налоговиков, что Закон № 2181 распространяется на взыскание штрафных санкций, пени (неналоговых доходов) за нарушение норм законов Украины «О внешнеэкономической деятельности», «О применении регистраторов расчетных операций в сфере торговли, общественного питания и услуг», «О государственной регуляции производства и обращения спирта этилового, коньячного и плодного, алкогольных напитков и табачных изделий» и других правовых нормативно актов, контроль за выполнением которых возложен на органы государственной налоговой службы. Среди других правовых нормативно актов можно назвать и Закон о патентовании.