Когда без лицензии не обойтись

Действующей редакцией п. 29 ст. 9 Закона Украины «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности» от 01.06.2000 г. № 1775-III (с изменениями и дополнениями) предусмотрено наличие лицензии на осуществление таких видов деятельности, как:

– организация и содержание тотализаторов, игральных заведений;

– выпуск и проведение лотерей;

– организация деятельности из проведения азартных игр.

При этом обращаем внимание, что с 25 июня 2005 года в соответствии с Законом Украины «О введении моратория на выдачу лицензий на осуществление хозяйственной деятельности из выпуска и проведения лотерей» от 02.06.2005 г. № 2630-IV внедрено мораторий на выдачу лицензий на осуществление деятельности из выпуска и проведения лотерей к принятию закона о государственной регуляции деятельности из выпуска и проведения лотерей и денежных выигрышей.

Таким образом, на сегодня необходимость получения лицензии касается субъектов ведения хозяйства, которые осуществляют деятельность из организации и содержания тотализаторов, игральных заведений и из проведения азартных игр.

Как определенно в ст. 8 Закона о лицензировании, субъект ведения хозяйства должен осуществлять определенный вид деятельности, что подлежит лицензированию, в соответствии с установленными для этого вида деятельности лицензионными условиями. Как известно, Лицензионные условия осуществления хозяйственной деятельности из организации и содержания тотализаторов, игральные заведения на сегодня не утверждены.

Определенное время субъекты ведения хозяйства могли руководствоваться Инструкцией об условиях и правилах проведения предпринимательской деятельности (лицензионные условия) из создания и содержания игральных заведений, организации азартных игр и контроль за их соблюдением, утвержденной приказом Лицензионной палаты Украины от 11.09.98 г. № 86, которой Держкомпидприемництва рекомендовал руководствоваться в части, что не противоречит действующему законодательству. С 23.03.2003 г. согласно с приказом Держкомпидприемництва от 05.03.2003 г. № 19 отмеченная Инструкция потеряла действие.

После этого Держкомпидприемництва в листе от 04.04.2003 г. № 2006 (см. «Налоги и бухгалтерский учет», 2003, № 41) пришел к выводу, что в связи с отсутствием Лицензионных условий, которыми устанавливаются квалификационные, организационные, технологические и другие требования для осуществления хозяйственной деятельности из организации и содержания тотализаторов, игральных заведений, хозяйничающий субъект может осуществлять отмеченную деятельность без лицензии к принятию отмеченных Лицензионных условий.

В прошлом году Держкомпидприемництва выразил противоположное мнение. Да, в листе от 20.04.2004 г. № 2601 этот орган пришел к выводу, что отсутствие Лицензионных условий не является основанием для осуществления хозяйственной деятельности из организации и содержания тотализаторов, игральных заведений без лицензии. Следовательно, субъекты ведения хозяйства при осуществлении отмеченных видов деятельности должны получать лицензию на общих основаниях.

Когда лицензия не нужна

При организации розыгрышей, которые осуществляются с целью привлечения покупателей, субъектов ведения хозяйства интересует: принадлежит ли такая деятельность к игральному бизнесу и необходимо ли для этого получать лицензию?

Для ответа на этот вопрос обратимся к определению лотереи (п. 1.33 Закона Украины «О налогообложении прибыли предприятий» от 28.12.94 г. № 334/94-ВР (в редакции Закона Украины от 22.05.97 г. № 283/97-ВР)), под которой понимается хозяйственная операция, что предусматривает продажу игроку права на участие в розыгрыше приза за случайной вероятностью за средства или в обмен на другие ценности, а также безоплатное получение такого приза в собственность в случае признания такого игрока победителем.

Как следует из определения, условием для отнесения хозяйственной операции до лотереи является факт продажи игроку за деньги или в обмен на другие ценности права на участие в розыгрыше приза. При проведении рекламного розыгрыша участнику продается не право на участие, а товар. Участником лотереи он становится бесплатно. Следовательно, этот вид розыгрыша приза с рекламной целью к лотерее не относится. Тому для проведения рекламных розыгрышей не нужно получать лицензию. Аналогичной позиции придерживается и Держкомпидприемництва (лист № 2-222/1297 от 06.03.2002 г. // «Налоги и бухгалтерский учет», 2002, № 34).

В подтверждение наших выводов обратимся к Лицензионным условиям осуществления хозяйственной деятельности из выпуска и проведения лотерей, утвержденных приказом Держкомпидприемництва, Минфина от 12.12.2002 г. № 128/1037, в п. 1.1 которых отмечается, что эти Лицензионные условия не распространяются на проведение на безоплатной основе розыгрышей среди покупателей товаров (услуг) с выдачей выигрышей в наличной или имущественной форме, что осуществляются с целью рекламы. Считаем, что наличие этой нормы является весомым аргументом в интересах приведенного выше вывода, что проведение рекламных розыгрышей не нуждается в получении лицензии.

Орган лицензирования

Согласно с постановлением Кабинета Министров Украины от 14.11.2000 г. № 1698 «Об утверждении перечня органов лицензирования» лицензии на проведение деятельности выдают:

– из организации и содержания тотализаторов и игральных заведений – Совет министров Автономной Республики Крым, областные, Киевская* и Севастопольская городские госадминистрации;

– из выпуска и проведения лотерей – Министерство финансов Украины.

На основании лицензии, выданной центральным органом исполнительной власти, хозяйственная деятельность может осуществляться на всей территории Украины, а на основании лицензии, выданной местным органом исполнительной власти, – на территории соответствующей административно-территориальной единицы.

Как отмечалось более высокое, Законом № 2505 внесены изменения к п. 29 ст. 9 Закона о лицензировании, согласно с которыми к видам деятельности, что лицензируются, принадлежит организация деятельности из проведения азартных игр. Однако на сегодня орган лицензирования из организации деятельности из проведения азартных игр не определенно. Как сообщает Держкомпидприемництва в листе от 09.06.2005 г. № 4634, по поручению Кабинета Министров разрабатываются проекты смен к некоторым постановлениям Кабинета Министров – постановления № 1698, постановления от 04.07.2001 г. № 756 «Об утверждении перечня документов, которые добавляются к заявлению о выдаче лицензии для отдельного вида хозяйственной деятельности».**

Порядок получения лицензии

Для получения лицензии субъект ведения хозяйства подает в орган лицензирования заявление о выдаче лицензии установленного образца.

В заявлении о выдаче лицензии отмечают такие данные:

1) сведения о субъекте ведения хозяйства – заявителя:

– наименование, местонахождение, банковские реквизиты, идентификационный код – для юридического лица;

– фамилия, имя, отчество, паспортные данные (серия, номер паспорта, кем и когда выдан, место проживания), идентификационный номер физического лица – плательщика налогов и других обязательных платежей – для физического лица;

2) вид хозяйственной деятельности, отмеченный согласно с ст. 9 Закона о лицензировании (полностью или частично), на осуществление которого заявитель намеревается получить лицензию.

При наличии у заявителя филиалов, других отделенных подразделов, которые будут осуществлять хозяйственную деятельность на основании полученной лицензии, в заявлении отмечается их местонахождение.

Заявление о выдаче лицензии и документы, которые добавляются к ней, принимают за описанием, копию которого выдают заявителю с отметкой о дате принятия документов органом лицензирования и подписью ответственного лица.

Перечень документов, которые добавляются к заявлению о выдаче лицензии для отдельного вида хозяйственной деятельности, утверждено постановлением № 756.

К заявлению о выдаче лицензии на организацию и содержание тотализаторов, игральных заведений добавляются:

– засвидетельствованы в установленном порядке копии учредительных документов (для юридического лица);

– засвидетельствованы в установленном порядке копии документов, что подтверждают право собственности субъекта хозяйственной деятельности или аренды им оборудования и производственных помещений, необходимых для осуществления соответствующего вида хозяйственной деятельности;

– засвидетельствована в установленном порядке копия положения о призовом фонде.

К заявлению о выдаче лицензии на выпуск и проведение лотерей добавляют:

– засвидетельствованы в установленном порядке копии учредительных документов (для юридического лица);

– список руководящего состава (руководитель, его заместители, главный бухгалтер) с указанием фамилии, имени и отчество, должности, образования, рабочего телефона, подписанный руководителем субъекта хозяйственной деятельности и скреплен печатью;

– аудиторский вывод о финансовом состоянии субъекта хозяйственной деятельности, сформированный размер собственного капитала, в том числе оплаченный уставный фонд, с указанием документов, что их подтверждают;

– баланс, составленные в установленном порядке соответствующие отчеты относительно финансовых результатов, движения денежных средств и собственного капитала (предоставляются за последний отчетный период);

– условия выпуска и проведения лотереи в двух экземплярах, подписанные субъектом хозяйственной деятельности.

Размер платы за лицензию

На сегодня (с 31.03.2005 г.) размер платы за лицензию на осуществление деятельности из организации и проведения азартных игр (кроме выпуска и проведения лотерей) установлен на уровне 30000 евро за каждый год пользования такой лицензией:

– на каждое лицо, которая осуществляет деятельность из организации и проведения азартных игр на игральных автоматах;

– на каждый пункт тотализатора – при осуществлении букмекерской деятельности;

– на каждый электронный сервер – при осуществлении деятельности из организации и проведения азартных игр в электронном (виртуальному) казино;

– на каждый игральный зал – при осуществлении деятельности из организации и проведения азартных игр в казино и других азартных игр.

В соответствии с ст. 11 Закона о лицензировании решения о выдаче или об отказе в выдаче лицензии органом лицензирования принимается в срок не позже 10 рабочих дней из даты поступления соответствующего заявления и прибавленных к ней документов. Сообщение о принятии решения относительно выдачи лицензии или об отказе в ее выдаче посылается (выдается) заявителю в письменной форме на протяжении трех рабочих дней из дня принятия соответствующего решения, и на протяжении трех рабочих дней из дня поступления документа, что подтверждает внесение платы за выдачу лицензии, органом лицензирования оформляется лицензия.

Плата за выдачу лицензии вносится после принятия решения о выдаче лицензии. Если заявитель на протяжении 30 календарных дней из дня направления ему сообщения о принятии решения о выдаче лицензии не подал документ, что подтверждает внесение платы за выдачу лицензии, орган лицензирования, что оформил лицензию, имеет право упразднить решение о выдаче лицензии или принять решение о признании такой лицензии недействительной – в случае, если заявитель не обратился в орган лицензирования для получения оформленной лицензии.

Для каждого филиала, каждого отделенного подраздела лицензиата, которые будут осуществлять хозяйственную деятельность на основании полученной им лицензии, орган лицензирования выдает лицензиату засвидетельствованные копии лицензии. За выдачу копии лицензии исправляется плата в размере одного необлагаемого минимума доходов граждан.

Если лицензиат создает новый филиал, другой новый отделенный подраздел, которые будут осуществлять вид хозяйственной деятельности согласно с полученной лицензией, лицензиат должен подать в орган лицензирования заявление установленного образца о выдаче копии лицензии, а также документы в соответствии с ст. 10 Закона о лицензировании.

Срок действия лицензии на осуществление деятельности из организации и проведения азартных игр (кроме выпуска и проведения лотерей) составляет 5 лет.

В случае, если лицензиат намеревается осуществлять отмеченный в лицензии вид хозяйственной деятельности по окончании срока ее действия, он должен получить новую лицензию в порядке, установленном Законом о лицензировании и рассмотренном выше. Новую лицензию орган лицензирования выдает не раньше чем в последний рабочий день действия ранее выданной лицензии.

Переоформление лицензии

В ст. 16 Закона о лицензировании предусмотрены такие случаи, в которых нужное переоформление лицензий:

– изменение наименования юридического лица (если изменение наименования не связано с реорганизацией юридического лица) или фамилии, имени, отчество физического лица – субъекта предпринимательской деятельности;

– изменение местонахождения юридического лица или места проживания физического лица – субъекта предпринимательской деятельности;

– изменения, связанные с осуществлением лицензиатом определенного вида хозяйственной деятельности, отмеченного в ст. 9 Закона о лицензировании.

На протяжении 10 рабочих дней от из возникновения основания для переоформления лицензии лицензиат обязан подать в орган лицензирования заявление о переоформлении лицензии вместе с лицензией, что подлежит переоформлению, и соответствующими документами или их нотариально засвидетельствованными копиями, которые подтверждают отмеченные изменения. В свою очередь, орган лицензирования на протяжении трех рабочих дней из даты поступления заявления о переоформлении лицензии и прибавленных к ней документов обязан выдать на новом бланке лицензию, переоформленную с учетом изменений, отмеченных в таком заявлении. Не переоформленная в установленный срок лицензия является недействительной.

Срок действия переоформленной лицензии не может превышать срока действия, отмеченного в лицензии, что переоформлялась.

За переоформление лицензии исправляется плата в размере 5 необлагаемых минимумов доходов граждан (85 грн.).

В случае потери лицензии лицензиат обязан обратиться в орган лицензирования с заявлением о выдаче дубликата лицензии, к которой добавляется документ, что удостоверяет внесение платы за выдачу дубликата лицензии.

Если бланк лицензии не пригоден для использования в результате его повреждения, лицензиат подает в соответствующий орган лицензирование:

– заявление о выдаче дубликата лицензии;

– не пригодную для использования лицензию;

– документ, что подтверждает внесение платы за выдачу дубликата лицензии.

Срок действия дубликата лицензии не может превышать срока действия, отмеченного в потерянной или поврежденной лицензии.

За выдачу дубликата лицензии вместо потерянной или поврежденной лицензии исправляется плата в размере 5 необлагаемых минимумов доходов граждан (85 грн.).

Аннулирование лицензии

Основанием для аннулирования лицензии согласно с ст. 21 Закона о лицензировании может быть один из таких документов:

– заявление лицензиата об аннулировании лицензии;

– акт о повторном нарушении лицензиатом лицензионных условий;

– решение об отмене государственной регистрации субъекта ведения хозяйства;

– нотариально засвидетельствованная копия свидетельства о смерти физического лица – субъекта предпринимательской деятельности;

– акт о выявлении недостоверных сведений в документах, поданных субъектом ведения хозяйства для получения лицензии;

– акт об установлении факта передачи лицензии или ее копии другому юридическому или физическому лицу для осуществления хозяйственной деятельности;

– акт об установлении факта непредоставления в установленный срок сообщения об изменении данных, отмеченных в документах, которые добавлялись к заявлению о выдаче лицензии;

– акт о невыполнении распоряжения об устранении нарушений лицензионных условий;

– невозможность лицензиата обеспечить выполнение лицензионных условий, установленных для определенного вида хозяйственной деятельности;

– акт об отказе лицензиата от проведения проверки центральным органом исполнительной власти в сфере интеллектуальной собственности или специально уполномоченным органом по вопросам лицензирования.

Орган лицензирования принимает решение об аннулировании лицензии на протяжении 10 рабочих дней из даты установления оснований для аннулирования лицензии, что вручается (посылается) лицензиату с указанием оснований аннулирования не позже трех рабочих дней из даты его принятия. Решение об аннулировании лицензии вступает в силу через 10 дней из дня его принятия.

Если аннулирование лицензии связанное с нарушением лицензиатом требований Закона о лицензировании, новую лицензию лицензиата сможет получить не раньше чем через год.

Поскольку Законом о лицензировании установлено, что принятие решения об аннулировании происходит с обязательным приглашением лицензиата и его представителей, то на протяжении 10 дней из дня принятия лицензионным органом такого решения лицензиат при желании может обжаловать решение об аннулировании путем представления жалобы в апелляционный экспертно совет. При этом действие решения приостанавливается к принятию соответствующего решения специально уполномоченного органа по вопросам лицензирования.

Виктория Мартинова

Економіст­аналітик редакции газеты «Налоги и бухгалтерский учет»

Обо всём этом и пойдет в сегодняшней статье.

Любой предприниматель, имея намерения заняться каким-либо видом бизнеса, пытается разобраться с нормативными документами, которыми регулируется такой вид предпринимательской деятельности. И зачастую сталкивается с различными нормативными казусами и противоречиями норм этих документов друг другу. Как видно из вышеприведенных вопросов, игорный бизнес здесь также не исключение. Постараемся разобраться и выразить свое мнение по каждому из них.

1

Чтобы выяснить, относится ли виртуальное казино к разряду игорных заведений, следует обратиться к определению игорного заведения.

Интересующий нас термин содержится в нормах Порядка проведения внутреннего финансового мониторинга субъектами хозяйствования, осуществляющими хозяйственную деятельность по организации и содержанию казино, иных игорных заведений, и ломбардами, утвержденного постановлением КМУ от 20.11.2003 г. № 1800¹. Согласно данному документу игорное заведение – это отдельное помещение или здание с игровым залом (залами) для посетителей, в котором (которых) проводятся азартные игры. В свою очередь, под азартной игрой подразумевается игра, участие в которой дает возможность приобретать деньги, иное имущество или имущественные права, результат которой определяется действиями, полностью или частично зависящими от случая, условием участия в которой является внесение игроком ставки (в том числе игры в букмекерских конторах, на ипподромах и других видах тотализатора).

Данный документ дает также определение термина «казино» (это игорное заведение с одним или несколькими игорными залами, в котором (которых) проводятся цилиндрические игры, в том числе рулетка, игра в карты, кости), однако в нашем случае эти действия происходят виртуально. Иными словами, прямого соответствия приведенному определению термина «казино» в данном случае нет. Поэтому при большом желании залом, где происходят игры, можно назвать также и помещение, в котором расположены компьютеры, где осуществляется управление и контроль за игрой.

Чтобы игра считалась азартной, должен соблюдаться основной принцип такой игры – внесение игроком ставки и возможность получения выигрыша.

Появление новых Лицензионных условий осуществления организации деятельности по проведению азартных игр, утвержденных приказом Госкомпредпринимательства, Минфина Украины от 18.04.2006 г. № 40/374 (далее – Лицензионные условия), несколько упростило поиск ответа на данный вопрос. Так, анализируя текст формулировки определения деятельности по организации и проведению азартных игр в электронном (виртуальном) казино (это деятельность лицензиата, который с использованием программного обеспечения, размещенного на электронном сервере, осуществляет азартные игры с предоставлением возможности неограниченному кругу лиц принять участие в таких играх через средства телекоммуникационных сетей (в частности, сети Интернет)), приведенной в данном документе, можем заключить следующее: лицензионные условия предполагают, что все игры в электронном (виртуальном) казино считаются азартными. В доказательство этого такие игры не включены в конкретный перечень игр, не являющихся азартными (такой перечень см. в п. 1.1 Лицензионных условий).

2

Нормами п. 29 ст. 9 Закона Украины от 01.06.2000 г. № 1775-III «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности» (далее – Закон о лицензировании) установлено, что лицензированию подлежат такие виды хозяйственной деятельности, как, в частности, организация и содержание игорных заведений и организация деятельности по проведению азартных игр.

При этом нормы ч. 3 ст. 15 данного Закона указывают, что размер платы за лицензию на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр (кроме выпуска и проведения лотерей) стоимостью 30 тыс. евро за каждый год пользования такой лицензией устанавливается:

– на каждое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр на игровых автоматах;

– на каждый электронный сервер – при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в электронном (виртуальном) казино.

Однако нужно разобраться, почему возник такой вопрос?

На наш взгляд, ситуация следующая.

Данная норма Закона о лицензировании изложена в редакции Закона от 25.03.2005 г. № 2505.

Согласно постановлению КМУ от 14.11.2000 г. № 1698 «Об утверждении перечня органов лицензирования» лицензии на проведение деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений выдают Совет министров Автономной Республики Крым, областные, Киевская и Севастопольская городские госадминистрации, то есть местные органы исполнительной власти. Предприятие, осуществляя деятельность по организации и содержанию игорного заведения (зала игровых автоматов), приобретало лицензию на данный вид деятельности до вступления в силу изменений в Закон о лицензировании, внесенных Законом № 2505 в указанном органе лицензирования.

Законом № 2505 внесены изменения в п. 29 ст. 9 Закона о лицензировании, согласно которым к лицензируемым видам деятельности относится организация деятельности по проведению азартных игр. Однако соответствующий орган лицензирования по данному виду деятельности некоторое время не был определен. В настоящее время согласно постановлению КМУ от 21.12.2005 г. № 1254 таким органом является Минфин Украины.

И теперь получается, что данное предприятие, имеющее лицензию на проведение деятельности по организации и содержанию игорного заведения (зала игровых автоматов), полученную в местной госадминистрации, срок действия которой, возможно, еще не истек, и желающее расширить свою деятельность (разместить на веб-сайте электронное (виртуальное) казино), оказывается в ситуации, при которой ему придется приобретать и вторую лицензию как на другой вид деятельности, при этом являясь лицензиатом согласно требованиям единой нормы (п. 29 ст. 9 Закона о лицензировании), и, более того, приобретать лицензии в двух разных органах: одну – как и прежде, в местных органах власти, а другую – в Минфине. При этом предприятие, как и ранее, продолжает деятельность по организации и содержанию такого игорного заведения, но собирается дополнительно организовать еще один вид азартных игр.

Как быть в такой ситуации предприятию, действующее законодательство однозначного ответа не дает.

Обратившись к новым Лицензионным условиям, также не найдем однозначного ответа на данный вопрос: являются ли такие виды деятельности, как «организация и содержание тотализаторов и игорных заведений» и «организация деятельности по проведению азартных игр», разными видами деятельности?*

Исходя из требований п. 3.2 Лицензионных условий можно заключить, что основанием для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр на игровых автоматах, а также азартных игр в электронном (виртуальном) казино, как в нашем случае, является одна лицензия, приобретать которую следует в Минфине. Но это идеальный вариант для случая, когда субъект предпринимательской деятельности имеет намерения сразу заниматься этими двумя видами деятельности одновременно.

В ситуации, в которой находится данное предприятие по состоянию на сегодняшний день, по нашему мнению, также существует возможность переоформить действующую лицензию, руководствуясь нормами ст. 16 Закона о лицензировании, поскольку одним из оснований для такого переоформления являются изменения, связанные с осуществлением лицензиатом определенного вида хозяйственной деятельности, указанного в ст. 9 данного Закона, в частности, если такие изменения связаны с намерениями лицензиата расширить свою деятельность.

3

Относительно налогообложения игроков в игорных заведениях с момента вступления в силу Закона Украины от 22.05.2003 г. № 889-IV «О налоге с доходов физических лиц» (далее – Закон № 889) вопросов возникало немало. Сейчас эта проблема не менее актуальна. В чем она заключается?

Дело в том, что в нормах данного Закона, регулирующих порядок налогообложение выигрышей и призов (п. 9.5), существует противоречие: так, согласно пп. 9.5.1 налоговым агентом игрока при начислении в его пользу дохода в виде выигрышей в азартных играх, является лицо, осуществляющее такое начисление, т. е. игорное заведение; в то же время нормы пп. 9.5.2 утверждают обратное – плательщик налога, получающий доход в виде выигрыша в азартные игры в казино, иных игорных местах или домах (игрок), обязан включить в состав своего общего налогооблагаемого годового дохода положительную разницу между суммой такого дохода и документально подтвержденными расходами, понесенными в связи с получением такого дохода в течение такого года, т.е. включить данные суммы в декларацию.

При этом указано, что в целях осуществления налогового контроля любое физическое лицо – резидент или нерезидент обязано предъявить паспорт при входе в игорное заведение, а соответствующее служебное лицо такого игорного заведения обязано занести сведения о номере такого паспорта, имени и фамилии его владельца, его гражданстве, а в случае когда такое лицо является гражданином Украины, – зарегистрированное место его проживания. В противном случае, при непредъявлении игроком-физлицом паспорта он не допускается в игорное заведение.

Так одновременно «работают» такие взаимоисключающие нормы уже около двух лет.

Во исполнение пп. 9.5.2 Закона № 889 приказом ГНАУ от 20.10.2003 г. № 494 утвержден Порядок учета доходов физических лиц в игорных заведениях и персонификации таких лиц. Данным документом установлен механизм тотального контроля игорным заведением, выступающим в роли налогового агента по отношению к доходу, полученному игроком, и, в то же время, выполнения своих обязательств таким игроком как дисциплинированного налогоплательщика в случае выигрыша. В чем это проявляется? Помимо журнала персонификации физических лиц – посетителей игорных заведений, который обязано вести служебное лицо игорного заведения, кассир такого игорного заведения по требованию физического лица – игрока должен предоставить персонифицированные сведения о выигрыше и понесенных таким игроком затрат путем оформления и выдачи соответствующей справки (п. 6 Порядка).

Что касается азартных игр в виртуальном казино, то механизм выполнения требований приведенных норм Закона № 889 усложняется. Прежде всего потому, что игрок лично не посещает такое игорное заведение, а выходит на соответствующий сайт с целью игры, поэтому предоставить паспорт служебному лицу владельца такого игорного заведения он не сможет; кроме того, выдача указанной справки игроку в случае выиграша также проблематична. Кроме того, возникает вопрос: как, взяв во внимание некоторые технические особенности виртуальной игры, учесть расходы налогоплательщика-игрока, понесенные им в связи с получением такого дохода в виде выигрыша, ведь он не приобретает жетоны для того, чтобы участвовать в игре, как это происходит в «обычном» казино? Как найти выход из такой ситуации?

Прежде всего, владельцу сайта, на котором размещено виртуальное казино, воспользовавшись приведенной выше законодательной коллизией, можно возложить обязанность по обложению налогом полученного выигрыша непосредственно на самого игрока. Но, пойдя по такому же пути, контролирующие органы, скорее всего, будут настаивать на том, что такая обязанность все-таки лежит на владельце сайта как налоговом агенте. Аргументировать отказ от такой миссии данному предприятию будет сложно, поскольку норма пп. 9.5.1 Закона № 889 этот факт все же однозначно устанавливает.

Можно также попытаться идентифицировать игрока при его регистрации для входа на данный сайт: запрограммировать запрос на ввод игроком его индивидуальных данных. В случае невведения потенциальным игроком необходимых данных игра не запускается. Но может случиться так, что потенциальный игрок введет вместо своего идентификационного кода любую десятизначную цифру, и проверить ее на предмет принадлежности именно этому человеку невозможно. То же можно сказать и о паспортных данных.

Поэтому, на наш взгляд, такому предприятию, дабы избежать множества проблем при проверках, как налоговому агенту, следует разработать собственный механизм удержания НДФЛ с дохода игроков в виде выигрыша, полученного в игре в виртуальное казино, учитывая свои технические возможности. А поскольку ставка данного налога от объекта налогообложения, начисленного в виде выигрыша, составляет 26 %, независимо от того, в чью пользу он начислен – резидента или нерезидента, эта задача должна значительно упроститься**.

4

И еще один спорный вопрос: нужен ли РРО в игорном бизнесе? Почему и здесь существует проблема, попробуем разобраться.

В абз. 1 ст. 1 Закона Украины от 06.07.95 г. № 265/95-ВР «О применении регистраторов расчетных операций в сфере торговли, общественного питания и услуг» (в редакции Закона Украины от 01.06.2000 г. № 1776-III) (далее – Закон о РРО) указано, что регистраторы расчетных операций (далее – РРО) применяются физическими лицами – субъектами предпринимательской деятельности или юридическими лицами (их филиалами, отделениями, иными обособленными подразделениями), осуществляющими операции по расчетам в наличной и/или безналичной форме (с применением платежных карточек, платежных чеков, жетонов и т. п.) при продаже товаров (предоставлении услуг) в сфере торговли, общественного питания и услуг.

На первый взгляд, это общее правило к нашему случаю (а именно – казино) применяется, поскольку в такой азартной игре потенциальный игрок действительно приобретает право на участие в игре при покупке жетонов. Однако, если присмотреться, то увидим, что игорный бизнес относится к сфере услуг, что подтверждается также нормативными документами².

И при этом в п. 1 ст. 9 того же Закона сказано, что РРО и расчетные книжки не применяются при осуществлении торговли продукцией собственного производства и предоставлении услуг предприятиями, учреждениями и организациями всех форм собственности, кроме предприятий торговли и общественного питания, в случае проведения расчетов в кассах этих предприятий, учреждений и организаций с оформлением прибыльных и расходных кассовых ордеров и выдачей соответствующих квитанций, подписанных и заверенных печатью в установленном порядке.

Что из этого следует? А следует то, что предприятие, осуществляя деятельность по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса, в соответствии с приведенной нормой не обязано проводить расчеты с игроками через РРО. При этом специалисты ГНАУ традиционно утверждают обратное. Так, в письме от 24.03.2006 г. № 2775/6/23-8019 ГНАУ пишет про специфику игорного бизнеса, состоящую в том, что услуги в нем предоставляются лишь тем физическим лицам, которые приобрели право на получение такой услуги, предварительно приобретая фишки, жетоны, кредиты, ставки на игру. Однако эти лица могут такой услугой и не воспользоваться. Поэтому, по мнению ГНАУ, приобретение права на получение услуги в сфере игорного бизнеса не является получением такой услуги, а в связи с этим операции купли-продажи фишек, жетонов, кредитов, ставок на игру являются расчетными и подлежат проведению через регистраторы расчетных операций.

Не будем комментировать доводы, благодаря которым специалисты контролирующего органа пришли к такому выводу: эти доводы, мягко говоря, надуманы. Просто в данном случае вопрос, скорее, не в том, может ли предприятие, предоставляющее услуги в сфере игорного бизнеса (на сайте которого размещено виртуальное казино), пользоваться льготой в соответствии с п. 1 ст. 9 Закона о РРО, а в том, подпадают ли форма и порядок расчетов, которые ведутся между игроком и таким предприятием – владельцем сайта, под действие нормы абз. 1 ст. 1 Закона о РРО.

Ведь поскольку речь идет об электронных расчетах при помощи платежных систем, порядок их проведения регулируется иными нормативными документами, в частности Законом Украины от 05.04.2001 г. № 2346-III «О платежных системах и переводе средств в Украине» (далее – Закон № 2346).

Данный Закон дает следующее определение понятия «платежная система» (п. 1.29): это платежная организация, члены платежной системы и совокупность отношений, возникающих между ними при проведении перевода средств. Проведение перевода средств является обязательной функцией, которую должна выполнять платежная система.

Что же представляет собой платежная система WebMoney Transfer, через которую происходят расчеты между владельцем сайта виртуального казино и игроком, и каков порядок проведения таких расчетов?

Согласно мировой практике расчеты в системе WebMoney Transfer представляют собой расчеты так называемыми «электронными деньгами» – денежной стоимостью, представленной как требование к эмитенту специального платежного средства³, которая хранится на электронном устройстве (смарт-карточке или памяти компьютера), эмитируется при получении средств на сумму не менее, чем эта денежная стоимость и принимается как средство платежа учреждениями, отличными от эмитента.

Поскольку подобные расчеты достаточно новы для Украины, действующее законодательство не имеет правового определения понятия «электронные деньги». Кроме того, нормативными актами не урегулированы вопросы относительно порядка их эмиссии и обращения.

Чтобы определиться в такой ситуации, обратимся к источнику на сайте www. webmoney.ru.

Описание системы WebMoney Transfer следующее: данная учетная система обеспечивает проведение расчетов в реальном времени посредством учетных единиц – титульных знаков WebMoney (а это и есть упомянутые выше так называемые «электронные деньги»). Управление движением таких титульных знаков осуществляется пользователем с помощью клиентской программы WM Keeper.

Системой поддерживается несколько типов титульных знаков, обеспеченных различными активами и хранящихся на соответствующих электронных кошельках. Например, WMR – эквивалент RUR на R-кошельках, WMU – эквивалент UAH на U-кошельках и т. д.

Но в данном случае читателю будет более интересно узнать, каким путем происходит пополнение таких кошельков «электронными деньгами» и как ими производятся расчеты между клиентами и продавцами товаров (услуг).

Владельцам web-магазинов, online-казино, информационных ресурсов необходимо оптимальным способом получить средства от клиента в оплату за товары или услуги на сайте. WebMoney Transfer (далее – WMT) позволяет решить такую задачу быстро, эффективно и с минимумом затрат: WMT предлагает web-бизнесу гарантированные мгновенные внутренние транзакции как надежное, масштабируемое и комплексное решение. При использовании WMT клиент может производить операции по переводу WebMoney со своего кошелька на кошелек получателя. Клиент не может заплатить за товар или услугу на кошелек банковским переводом, он также не может оплатить товар или услугу наличными через обменные пункты, кредитной картой или через систему www.westernunion.com. Клиент должен сначала пополнить свой кошелек в системе каким-либо из перечисленных или другим способом и только потом совершить перевод со своего кошелька на продавца товаров (услуг).

WMT помогает клиенту пополнить свой кошелек самыми различными способами. Все вопросы, связанные с пополнением кошельков и вводом средств, система решает непосредственно с клиентом в рамках имеющихся с ним договорных отношений.

На указанном сайте www.webmoney.ru указаны следующие пути пополнения кошелька. Это, в частности:

– банковский перевод;

– банковский перевод WMU;

– наличные в банках (для WMU);

– зачисление при помощи WM-карты;

– обмен наличных на WM в одном из обменных пунктов.

Как видим, любым из указанных способов можно обменивать денежные средства на WebMoney, а также обменивать WebMoney на наличные деньги, и, прежде всего, системой предусмотрена возможность пополнения кошелька с банковского счета и вывод средств с кошелька на счет.

Поскольку в данном случае имеют место расчеты с помощью специальных платежных средств, следует учитывать требования Закона № 2346 относительно порядка их использования.

Прежде всего, если говорить о клиентах, – им нужно обратить внимание на нормы ст. 17 (п. 17.2) данного Закона, где сказано, что документы по операциям с применением специальных платежных средств и других документов, которые используются в платежных системах для инициации перевода, могут быть бумажными и электронными. Требования к средствам формирования документов по операциям с применением специальных платежных средств определяются платежной системой с учетом требований, установленных Национальным банком Украины.

А предпринимателям – на нормы ст. 14 (п. 14.7) Закона, где сказано, что торговцы, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере продажи товаров, общественного питания и услуг и которые в соответствии с Законом должны использовать РРО, обязаны обеспечить возможность осуществления держателями специальных платежных средств расчетов за проданные товары (предоставленные услуги) с использованием этих специальных платежных средств (как минимум, трех международных и/или внутригосударственных платежных систем).

В данной консультации мы коснулись наиболее часто возникающих проблем и самых распространенных вопросов при осуществлении предпринимательской деятельности в сфере игорного бизнеса. Как видим, происхождение их – банальная неурегулированность и «белые пятна» действующего законодательства. Не исключено, что многие вопросы по затронутой теме все-таки остались «за бортом» сегодняшнего рассмотрения данной проблемы. Учитывая такую обстановку, многие из них могут быть решены и урегулированы непосредственно самим предпринимателем, занимающимся данным видом деятельности, на местах: главное, знать суть вопроса и возможные «подводные камни». А нужное направление всегда постараемся подсказать. Если у читателя будут интересные вопросы по данной теме или желание высказать свое мнение, то мы к этому готовы.

Анна Айвазова

Бухгалтер-эксперт

]]> http://lawpages.info/archives/98/feed 0