Юридическая практика

Предприятие владеет веб-сайтом, на котором планируется размещение электронного (виртуального) казино.
1. Относится ли виртуальное казино к игорным заведениям?
2. Необходимо ли приобретать отдельную лицензию на такой вид деятельности, если уже имеется лицензия на организацию и содержание игорного заведения (зала игровых автоматов), приобретенная до вступления в силу изменений в Закон о лицензировании, внесенных Законом № 2505?
3. Нужно ли предприятию облагать НДФЛ выигрыш игроков? Если да, то как их персонифицировать, если доступ к сайту имеет каждый желающий, в том числе и нерезиденты?
4. Применяется ли РРО, если игра происходит на виртуальные деньги, которые в случае выигрыша конвертируются в реальные, и наоборот, с помощью платежной системы WebMoney Transfer? Если не нужно, то какими должны быть документы, фиксирующие принятие денег от игрока для участия в игре и выдачу суммы выигрыша?

Обо всём этом и пойдет в сегодняшней статье.

Любой предприниматель, имея намерения заняться каким-либо видом бизнеса, пытается разобраться с нормативными документами, которыми регулируется такой вид предпринимательской деятельности. И зачастую сталкивается с различными нормативными казусами и противоречиями норм этих документов друг другу. Как видно из вышеприведенных вопросов, игорный бизнес здесь также не исключение. Постараемся разобраться и выразить свое мнение по каждому из них.

1

Чтобы выяснить, относится ли виртуальное казино к разряду игорных заведений, следует обратиться к определению игорного заведения.

Интересующий нас термин содержится в нормах Порядка проведения внутреннего финансового мониторинга субъектами хозяйствования, осуществляющими хозяйственную деятельность по организации и содержанию казино, иных игорных заведений, и ломбардами, утвержденного постановлением КМУ от 20.11.2003 г. № 1800¹. Согласно данному документу игорное заведение – это отдельное помещение или здание с игровым залом (залами) для посетителей, в котором (которых) проводятся азартные игры. В свою очередь, под азартной игрой подразумевается игра, участие в которой дает возможность приобретать деньги, иное имущество или имущественные права, результат которой определяется действиями, полностью или частично зависящими от случая, условием участия в которой является внесение игроком ставки (в том числе игры в букмекерских конторах, на ипподромах и других видах тотализатора).

(1 Действующее законодательство не дает определения понятия «игорное заведение», однако расшифровывает термин «игорный бизнес». Так, ч. 2 ст. 5 Закона Украины от 23.03.96 г. № 98/96-ВР «О патентовании некоторых видов предпринимательской деятельности» установлено, что под игорным бизнесом понимается деятельность, связанная с обустройством казино, иных игорных мест (домов), игровых автоматов с денежным или имущественным выигрышем, проведением лотерей (кроме государственных) и розыгрышей с выдачей выигрышей в наличной или имущественной форме, что в данном случае не дает однозначного ответа на вопрос, относится ли указанный вид хозяйственной деятельности к игорным заведениям и, соответственно, к игорному бизнесу.)

Данный документ дает также определение термина «казино» (это игорное заведение с одним или несколькими игорными залами, в котором (которых) проводятся цилиндрические игры, в том числе рулетка, игра в карты, кости), однако в нашем случае эти действия происходят виртуально. Иными словами, прямого соответствия приведенному определению термина «казино» в данном случае нет. Поэтому при большом желании залом, где происходят игры, можно назвать также и помещение, в котором расположены компьютеры, где осуществляется управление и контроль за игрой.

Чтобы игра считалась азартной, должен соблюдаться основной принцип такой игры – внесение игроком ставки и возможность получения выигрыша.

Появление новых Лицензионных условий осуществления организации деятельности по проведению азартных игр, утвержденных приказом Госкомпредпринимательства, Минфина Украины от 18.04.2006 г. № 40/374 (далее – Лицензионные условия), несколько упростило поиск ответа на данный вопрос. Так, анализируя текст формулировки определения деятельности по организации и проведению азартных игр в электронном (виртуальном) казино (это деятельность лицензиата, который с использованием программного обеспечения, размещенного на электронном сервере, осуществляет азартные игры с предоставлением возможности неограниченному кругу лиц принять участие в таких играх через средства телекоммуникационных сетей (в частности, сети Интернет)), приведенной в данном документе, можем заключить следующее: лицензионные условия предполагают, что все игры в электронном (виртуальном) казино считаются азартными. В доказательство этого такие игры не включены в конкретный перечень игр, не являющихся азартными (такой перечень см. в п. 1.1 Лицензионных условий).

2

Нормами п. 29 ст. 9 Закона Украины от 01.06.2000 г. № 1775-III «О лицензировании определенных видов хозяйственной деятельности» (далее – Закон о лицензировании) установлено, что лицензированию подлежат такие виды хозяйственной деятельности, как, в частности, организация и содержание игорных заведений и организация деятельности по проведению азартных игр.

При этом нормы ч. 3 ст. 15 данного Закона указывают, что размер платы за лицензию на осуществление деятельности по организации и проведению азартных игр (кроме выпуска и проведения лотерей) стоимостью 30 тыс. евро за каждый год пользования такой лицензией устанавливается:

– на каждое лицо, осуществляющее деятельность по организации и проведению азартных игр на игровых автоматах;

– на каждый электронный сервер – при осуществлении деятельности по организации и проведению азартных игр в электронном (виртуальном) казино.

Однако нужно разобраться, почему возник такой вопрос?

На наш взгляд, ситуация следующая.

Данная норма Закона о лицензировании изложена в редакции Закона от 25.03.2005 г. № 2505.

Согласно постановлению КМУ от 14.11.2000 г. № 1698 «Об утверждении перечня органов лицензирования» лицензии на проведение деятельности по организации и содержанию тотализаторов и игорных заведений выдают Совет министров Автономной Республики Крым, областные, Киевская и Севастопольская городские госадминистрации, то есть местные органы исполнительной власти. Предприятие, осуществляя деятельность по организации и содержанию игорного заведения (зала игровых автоматов), приобретало лицензию на данный вид деятельности до вступления в силу изменений в Закон о лицензировании, внесенных Законом № 2505 в указанном органе лицензирования.

Законом № 2505 внесены изменения в п. 29 ст. 9 Закона о лицензировании, согласно которым к лицензируемым видам деятельности относится организация деятельности по проведению азартных игр. Однако соответствующий орган лицензирования по данному виду деятельности некоторое время не был определен. В настоящее время согласно постановлению КМУ от 21.12.2005 г. № 1254 таким органом является Минфин Украины.

И теперь получается, что данное предприятие, имеющее лицензию на проведение деятельности по организации и содержанию игорного заведения (зала игровых автоматов), полученную в местной госадминистрации, срок действия которой, возможно, еще не истек, и желающее расширить свою деятельность (разместить на веб-сайте электронное (виртуальное) казино), оказывается в ситуации, при которой ему придется приобретать и вторую лицензию как на другой вид деятельности, при этом являясь лицензиатом согласно требованиям единой нормы (п. 29 ст. 9 Закона о лицензировании), и, более того, приобретать лицензии в двух разных органах: одну – как и прежде, в местных органах власти, а другую – в Минфине. При этом предприятие, как и ранее, продолжает деятельность по организации и содержанию такого игорного заведения, но собирается дополнительно организовать еще один вид азартных игр.

Как быть в такой ситуации предприятию, действующее законодательство однозначного ответа не дает.

Обратившись к новым Лицензионным условиям, также не найдем однозначного ответа на данный вопрос: являются ли такие виды деятельности, как «организация и содержание тотализаторов и игорных заведений» и «организация деятельности по проведению азартных игр», разными видами деятельности?*

Исходя из требований п. 3.2 Лицензионных условий можно заключить, что основанием для осуществления деятельности по организации и проведению азартных игр на игровых автоматах, а также азартных игр в электронном (виртуальном) казино, как в нашем случае, является одна лицензия, приобретать которую следует в Минфине. Но это идеальный вариант для случая, когда субъект предпринимательской деятельности имеет намерения сразу заниматься этими двумя видами деятельности одновременно.

В ситуации, в которой находится данное предприятие по состоянию на сегодняшний день, по нашему мнению, также существует возможность переоформить действующую лицензию, руководствуясь нормами ст. 16 Закона о лицензировании, поскольку одним из оснований для такого переоформления являются изменения, связанные с осуществлением лицензиатом определенного вида хозяйственной деятельности, указанного в ст. 9 данного Закона, в частности, если такие изменения связаны с намерениями лицензиата расширить свою деятельность.

3

Относительно налогообложения игроков в игорных заведениях с момента вступления в силу Закона Украины от 22.05.2003 г. № 889-IV «О налоге с доходов физических лиц» (далее – Закон № 889) вопросов возникало немало. Сейчас эта проблема не менее актуальна. В чем она заключается?

Дело в том, что в нормах данного Закона, регулирующих порядок налогообложение выигрышей и призов (п. 9.5), существует противоречие: так, согласно пп. 9.5.1 налоговым агентом игрока при начислении в его пользу дохода в виде выигрышей в азартных играх, является лицо, осуществляющее такое начисление, т. е. игорное заведение; в то же время нормы пп. 9.5.2 утверждают обратное – плательщик налога, получающий доход в виде выигрыша в азартные игры в казино, иных игорных местах или домах (игрок), обязан включить в состав своего общего налогооблагаемого годового дохода положительную разницу между суммой такого дохода и документально подтвержденными расходами, понесенными в связи с получением такого дохода в течение такого года, т.е. включить данные суммы в декларацию.

При этом указано, что в целях осуществления налогового контроля любое физическое лицо – резидент или нерезидент обязано предъявить паспорт при входе в игорное заведение, а соответствующее служебное лицо такого игорного заведения обязано занести сведения о номере такого паспорта, имени и фамилии его владельца, его гражданстве, а в случае когда такое лицо является гражданином Украины, – зарегистрированное место его проживания. В противном случае, при непредъявлении игроком-физлицом паспорта он не допускается в игорное заведение.

Так одновременно «работают» такие взаимоисключающие нормы уже около двух лет.

Во исполнение пп. 9.5.2 Закона № 889 приказом ГНАУ от 20.10.2003 г. № 494 утвержден Порядок учета доходов физических лиц в игорных заведениях и персонификации таких лиц. Данным документом установлен механизм тотального контроля игорным заведением, выступающим в роли налогового агента по отношению к доходу, полученному игроком, и, в то же время, выполнения своих обязательств таким игроком как дисциплинированного налогоплательщика в случае выигрыша. В чем это проявляется? Помимо журнала персонификации физических лиц – посетителей игорных заведений, который обязано вести служебное лицо игорного заведения, кассир такого игорного заведения по требованию физического лица – игрока должен предоставить персонифицированные сведения о выигрыше и понесенных таким игроком затрат путем оформления и выдачи соответствующей справки (п. 6 Порядка).

Что касается азартных игр в виртуальном казино, то механизм выполнения требований приведенных норм Закона № 889 усложняется. Прежде всего потому, что игрок лично не посещает такое игорное заведение, а выходит на соответствующий сайт с целью игры, поэтому предоставить паспорт служебному лицу владельца такого игорного заведения он не сможет; кроме того, выдача указанной справки игроку в случае выиграша также проблематична. Кроме того, возникает вопрос: как, взяв во внимание некоторые технические особенности виртуальной игры, учесть расходы налогоплательщика-игрока, понесенные им в связи с получением такого дохода в виде выигрыша, ведь он не приобретает жетоны для того, чтобы участвовать в игре, как это происходит в «обычном» казино? Как найти выход из такой ситуации?

Прежде всего, владельцу сайта, на котором размещено виртуальное казино, воспользовавшись приведенной выше законодательной коллизией, можно возложить обязанность по обложению налогом полученного выигрыша непосредственно на самого игрока. Но, пойдя по такому же пути, контролирующие органы, скорее всего, будут настаивать на том, что такая обязанность все-таки лежит на владельце сайта как налоговом агенте. Аргументировать отказ от такой миссии данному предприятию будет сложно, поскольку норма пп. 9.5.1 Закона № 889 этот факт все же однозначно устанавливает.

Можно также попытаться идентифицировать игрока при его регистрации для входа на данный сайт: запрограммировать запрос на ввод игроком его индивидуальных данных. В случае невведения потенциальным игроком необходимых данных игра не запускается. Но может случиться так, что потенциальный игрок введет вместо своего идентификационного кода любую десятизначную цифру, и проверить ее на предмет принадлежности именно этому человеку невозможно. То же можно сказать и о паспортных данных.

Поэтому, на наш взгляд, такому предприятию, дабы избежать множества проблем при проверках, как налоговому агенту, следует разработать собственный механизм удержания НДФЛ с дохода игроков в виде выигрыша, полученного в игре в виртуальное казино, учитывая свои технические возможности. А поскольку ставка данного налога от объекта налогообложения, начисленного в виде выигрыша, составляет 26 %, независимо от того, в чью пользу он начислен – резидента или нерезидента, эта задача должна значительно упроститься**.

4

И еще один спорный вопрос: нужен ли РРО в игорном бизнесе? Почему и здесь существует проблема, попробуем разобраться.

В абз. 1 ст. 1 Закона Украины от 06.07.95 г. № 265/95-ВР «О применении регистраторов расчетных операций в сфере торговли, общественного питания и услуг» (в редакции Закона Украины от 01.06.2000 г. № 1776-III) (далее – Закон о РРО) указано, что регистраторы расчетных операций (далее – РРО) применяются физическими лицами – субъектами предпринимательской деятельности или юридическими лицами (их филиалами, отделениями, иными обособленными подразделениями), осуществляющими операции по расчетам в наличной и/или безналичной форме (с применением платежных карточек, платежных чеков, жетонов и т. п.) при продаже товаров (предоставлении услуг) в сфере торговли, общественного питания и услуг.

На первый взгляд, это общее правило к нашему случаю (а именно – казино) применяется, поскольку в такой азартной игре потенциальный игрок действительно приобретает право на участие в игре при покупке жетонов. Однако, если присмотреться, то увидим, что игорный бизнес относится к сфере услуг, что подтверждается также нормативными документами².

(2 См., например, Классификатор видов экономической деятельности, утвержденный приказом Госстандарта Украины от 22.10.96 г. № 441: азартные игры и игры на деньги относятся к подклассу 92.71.0, который, в свою очередь, отнесен к секции «Коллективные, общественные и личные услуги».)

И при этом в п. 1 ст. 9 того же Закона сказано, что РРО и расчетные книжки не применяются при осуществлении торговли продукцией собственного производства и предоставлении услуг предприятиями, учреждениями и организациями всех форм собственности, кроме предприятий торговли и общественного питания, в случае проведения расчетов в кассах этих предприятий, учреждений и организаций с оформлением прибыльных и расходных кассовых ордеров и выдачей соответствующих квитанций, подписанных и заверенных печатью в установленном порядке.

Что из этого следует? А следует то, что предприятие, осуществляя деятельность по предоставлению услуг в сфере игорного бизнеса, в соответствии с приведенной нормой не обязано проводить расчеты с игроками через РРО. При этом специалисты ГНАУ традиционно утверждают обратное. Так, в письме от 24.03.2006 г. № 2775/6/23-8019 ГНАУ пишет про специфику игорного бизнеса, состоящую в том, что услуги в нем предоставляются лишь тем физическим лицам, которые приобрели право на получение такой услуги, предварительно приобретая фишки, жетоны, кредиты, ставки на игру. Однако эти лица могут такой услугой и не воспользоваться. Поэтому, по мнению ГНАУ, приобретение права на получение услуги в сфере игорного бизнеса не является получением такой услуги, а в связи с этим операции купли-продажи фишек, жетонов, кредитов, ставок на игру являются расчетными и подлежат проведению через регистраторы расчетных операций.

Не будем комментировать доводы, благодаря которым специалисты контролирующего органа пришли к такому выводу: эти доводы, мягко говоря, надуманы. Просто в данном случае вопрос, скорее, не в том, может ли предприятие, предоставляющее услуги в сфере игорного бизнеса (на сайте которого размещено виртуальное казино), пользоваться льготой в соответствии с п. 1 ст. 9 Закона о РРО, а в том, подпадают ли форма и порядок расчетов, которые ведутся между игроком и таким предприятием – владельцем сайта, под действие нормы абз. 1 ст. 1 Закона о РРО.

Ведь поскольку речь идет об электронных расчетах при помощи платежных систем, порядок их проведения регулируется иными нормативными документами, в частности Законом Украины от 05.04.2001 г. № 2346-III «О платежных системах и переводе средств в Украине» (далее – Закон № 2346).

Данный Закон дает следующее определение понятия «платежная система» (п. 1.29): это платежная организация, члены платежной системы и совокупность отношений, возникающих между ними при проведении перевода средств. Проведение перевода средств является обязательной функцией, которую должна выполнять платежная система.

Что же представляет собой платежная система WebMoney Transfer, через которую происходят расчеты между владельцем сайта виртуального казино и игроком, и каков порядок проведения таких расчетов?

Согласно мировой практике расчеты в системе WebMoney Transfer представляют собой расчеты так называемыми «электронными деньгами» – денежной стоимостью, представленной как требование к эмитенту специального платежного средства³, которая хранится на электронном устройстве (смарт-карточке или памяти компьютера), эмитируется при получении средств на сумму не менее, чем эта денежная стоимость и принимается как средство платежа учреждениями, отличными от эмитента.

(3 В соответствии с п. 1.14 Закона № 2346 специальное платежное средство (платежная карточка и т. п.) – это платежный инструмент, выполняющий функцию средства идентификации, с помощью которого держателем этого инструмента инициируется перевод средств с соответствующего счета плательщика или банка, а также осуществляются иные операции, предусмотренные соответствующим договором. С помощью специальных платежных средств формируются документы по операциям с применением специальных платежных средств или предоставляются другие услуги держателям специальных платежных средств.)

Поскольку подобные расчеты достаточно новы для Украины, действующее законодательство не имеет правового определения понятия «электронные деньги». Кроме того, нормативными актами не урегулированы вопросы относительно порядка их эмиссии и обращения.

Чтобы определиться в такой ситуации, обратимся к источнику на сайте www. webmoney.ru.

Описание системы WebMoney Transfer следующее: данная учетная система обеспечивает проведение расчетов в реальном времени посредством учетных единиц – титульных знаков WebMoney (а это и есть упомянутые выше так называемые «электронные деньги»). Управление движением таких титульных знаков осуществляется пользователем с помощью клиентской программы WM Keeper.

Системой поддерживается несколько типов титульных знаков, обеспеченных различными активами и хранящихся на соответствующих электронных кошельках. Например, WMR – эквивалент RUR на R-кошельках, WMU – эквивалент UAH на U-кошельках и т. д.

Но в данном случае читателю будет более интересно узнать, каким путем происходит пополнение таких кошельков «электронными деньгами» и как ими производятся расчеты между клиентами и продавцами товаров (услуг).

Владельцам web-магазинов, online-казино, информационных ресурсов необходимо оптимальным способом получить средства от клиента в оплату за товары или услуги на сайте. WebMoney Transfer (далее – WMT) позволяет решить такую задачу быстро, эффективно и с минимумом затрат: WMT предлагает web-бизнесу гарантированные мгновенные внутренние транзакции как надежное, масштабируемое и комплексное решение. При использовании WMT клиент может производить операции по переводу WebMoney со своего кошелька на кошелек получателя. Клиент не может заплатить за товар или услугу на кошелек банковским переводом, он также не может оплатить товар или услугу наличными через обменные пункты, кредитной картой или через систему www.westernunion.com. Клиент должен сначала пополнить свой кошелек в системе каким-либо из перечисленных или другим способом и только потом совершить перевод со своего кошелька на продавца товаров (услуг).

WMT помогает клиенту пополнить свой кошелек самыми различными способами. Все вопросы, связанные с пополнением кошельков и вводом средств, система решает непосредственно с клиентом в рамках имеющихся с ним договорных отношений.

На указанном сайте www.webmoney.ru указаны следующие пути пополнения кошелька. Это, в частности:

– банковский перевод;

– банковский перевод WMU;

– наличные в банках (для WMU);

– зачисление при помощи WM-карты;

– обмен наличных на WM в одном из обменных пунктов.

Как видим, любым из указанных способов можно обменивать денежные средства на WebMoney, а также обменивать WebMoney на наличные деньги, и, прежде всего, системой предусмотрена возможность пополнения кошелька с банковского счета и вывод средств с кошелька на счет.

Поскольку в данном случае имеют место расчеты с помощью специальных платежных средств, следует учитывать требования Закона № 2346 относительно порядка их использования.

Прежде всего, если говорить о клиентах, – им нужно обратить внимание на нормы ст. 17 (п. 17.2) данного Закона, где сказано, что документы по операциям с применением специальных платежных средств и других документов, которые используются в платежных системах для инициации перевода, могут быть бумажными и электронными. Требования к средствам формирования документов по операциям с применением специальных платежных средств определяются платежной системой с учетом требований, установленных Национальным банком Украины.

А предпринимателям – на нормы ст. 14 (п. 14.7) Закона, где сказано, что торговцы, осуществляющие предпринимательскую деятельность в сфере продажи товаров, общественного питания и услуг и которые в соответствии с Законом должны использовать РРО, обязаны обеспечить возможность осуществления держателями специальных платежных средств расчетов за проданные товары (предоставленные услуги) с использованием этих специальных платежных средств (как минимум, трех международных и/или внутригосударственных платежных систем).

В данной консультации мы коснулись наиболее часто возникающих проблем и самых распространенных вопросов при осуществлении предпринимательской деятельности в сфере игорного бизнеса. Как видим, происхождение их – банальная неурегулированность и «белые пятна» действующего законодательства. Не исключено, что многие вопросы по затронутой теме все-таки остались «за бортом» сегодняшнего рассмотрения данной проблемы. Учитывая такую обстановку, многие из них могут быть решены и урегулированы непосредственно самим предпринимателем, занимающимся данным видом деятельности, на местах: главное, знать суть вопроса и возможные «подводные камни». А нужное направление всегда постараемся подсказать. Если у читателя будут интересные вопросы по данной теме или желание высказать свое мнение, то мы к этому готовы.

Анна Айвазова

Бухгалтер-эксперт