Юридическая практика

Операции с валютными ценностями всегда были под пристальным вниманием контролирующих органов (НБУ, таможенных органов, налоговой службы). За нарушение валютного законодательства к субъектам ведения хозяйства такие органы применяют серьезные санкции.

Сегодня будет речь идти о проверках соблюдения валютного законодательства, которые проводит налоговая служба. Из статьи вы узнаете, как происходят валютные проверки и на что во время проведения проверки следует обратить внимание.

Основания для проведения проверки

В соответствии с ст. 10 Закона о налоговой службе одной из функций налоговой службы является контроль за законностью проведения валютных операций. Под «валютными операциями» в контексте Декрета № 15-93 понимают:

– операции, связанные с переходом права собственности на валютные ценности, за исключением операций, которые осуществляются между резидентами в валюте Украины;

– операции, связанные с использованием валютных ценностей в международном обращении как средства платежа, с передачей задолженностей и других обязательств, предметом которых являются валютные ценности;

– операции, связанные с ввозом, переводом и пересылкой на территорию Украины и вывозом, переводом и пересылкой за ее границы валютных ценностей.

Контроль за валютными операциями осуществляется путем проведения проверок субъектов ЗЕД. Проверки могут быть как плановыми, так и внеплановыми.

Плановая проверка. Плановые проверки проводятся не чаще однажды на год. Предварительный отбор субъектов ЗЕД для проведения плановых проверок осуществляется с учетом Методрекомендаций № 441 (в зависимости от размера задекларированных валовых доходов, сумм возмещения с НДС и тому подобное). О будущей проверке налогоплательщик сможет узнать из сообщения, посланного государственной налоговой службой (дальше – ГНС) в адрес налогоплательщика. Сообщение о проверке направляется налогоплательщику за 10 дней (нет никаких сомнений, что календарных) до начала проверки. В нем обязательно отмечаются дата начала и длительность проведения проверки.

Также заметим: в ст. 11 ¹ Закона о налоговой службе отмечено, что запрещается проводить плановые выездные проверки относительно отдельных видов обязательств перед бюджетами. Из этого выплывает, что проверка соблюдения валютного законодательства должна осуществляться не отдельно, а во время проверки своевременности, достоверности, полноты начисления и уплаты налогов и собраний (обязательных платежей).

Внеплановая проверка. В ст. 11 ¹ Закона о налоговой службе приведено девять оснований для проведения внеплановой выездной проверки. На наш взгляд, основанием для проведения внеплановой выездной проверки соблюдения валютного законодательства может стать непредоставление объяснения на обязательный письменный запрос органа ДПС на протяжении 10 рабочих дней от дня получения такого запроса. Запрос в таком случае может быть составлен, если:

– за результатами проверок других налогоплательщиков выявлены факты, которые свидетельствуют о нарушении налогоплательщиком законов Украины о налогообложении, валютного законодательства (п. 1 ст. 11 ¹ Закона о налоговой службе);

– возникла необходимость в проверке сведений, полученных от лица, которое имело правовые отношения с налогоплательщиком (п. 5 ст. 11 ¹ Закона о налоговой службе).

Таким образом, если налогоплательщик на протяжении 10 рабочих дней от дня получения запроса не предоставит объяснение и документальные подтверждения, то есть все основания для проведения внеплановой выездной проверки. Достойное внимания и то, что в нормативных документах нет ответа на вопрос, что же следует понимать под фразой «предоставить объяснение и их документальное подтверждение», поэтому рекомендуем:

1) на письменный запрос предоставлять объяснение в письменной форме в установленные законом сроки (на протяжении 10 рабочих дней от дня получения запроса);

2) не добавлять ксерокопии документов к ответу на запрос, а вместе с ответом принести в налоговую инспекцию оригиналы запрошенных документов, предъявить их и сразу же забрать назад.

В этом случае требования относительно запроса выполнено (предоставлено документы и письменные объяснения), поэтому оснований для внеплановой проверки нет. Если запрос проигнорировать, то внеплановая проверка неминуема.

С видами проверок разобрались. Рассмотрим теперь основания для допуска проверяющих к проведению проверок.

Условия допуска проверяющих

Основанием для допуска проверяющих до проверки является предоставление ими:

– удостоверение на проверку;

– направления на проверку, в котором отмечаются дата выдачи, название органа ДПС, цель, вид проверки, основание, дата начала и дата окончания проверки, должности, звания и фамилии должностных лиц органа ДПС, которые будут проводить проверку. Направление на проверку является действительным при условии наличия подписи руководителя органа ДПС, скрепленного печатью этого же органа.

При проведении внеплановой проверки проверяющие, кроме отмеченных выше документов, обязанные предъявить субъекту ведения хозяйства копию приказа руководителя налогового органа. В нем должны быть отмечены основания для проведения внеплановой выездной проверки, дату ее начала и окончание (п. 2 ч. 1 ст. 11 ² Закона о налоговой службе). Направление на проверку и копия приказа предоставляются плательщику налога под роспись.

Справедливости ради заметим, что ст. 11 ¹ Закона о налоговой службе содержит техническую ошибку, допущенную законодателями при внесении изменений, в результате которой появилось две седьмые части в статье 11 ¹. Согласно с одной частью внеплановые проверки проводятся по решению суда, а согласно с второй частью – по решению руководителя налогового органа, что оформляется приказом ¹. Такой технической ошибкой можно воспользоваться и не допустить проверяющих на внеплановую проверку без решения суда. Сразу предупредим, что так смогут поступить лишь смелые налогоплательщики, которые готовы отстаивать свои права в суде.

( 1 Такую законодательную нестыковку ДПАУ прокомментировала, как всегда, на свою пользу (в интересах проведения внеплановой проверки по решению руководителя налогового органа) – см. комментарий к листу от 26.12.2005 г. № 15454/5/23-2016/1479 // «БТ», 2006, № 10.)

Что и как будут проверять

Во время проведения проверки. Пункт 3.2.1 Методрекомендаций № 225 посвящено порядку проведения проверки требований валютного законодательства. Из него можно узнать многое полезное. Например, как будет происходить проверка и на что следует обратить особенное внимание. Рассмотрим основные моменты.

Да, налогоплательщику нужно быть готовым до того, что:

– первичные документы и документы бухгалтерского и налогового учета относительно ЗЕД будут проверять не избирательно, а сплошным методом (то есть все без исключения);

– особенное внимание будет уделен операциям с давальческим сырьем, бартерным операциям и полученным кредитам, ссудам в иностранной валюте от нерезидентов;

– относительно каждого контракта сделают вывод о состоянии его выполнения, а именно: отметят сумму дебиторской или кредиторской задолженности по контракту на начало и конец периода, что проверяется;

– подробнее будут рассматриваться контракты, за которыми будет выявлен просроченная задолженность.

В конце проверки. По результатам проверки должностные лица составляют акт. На сегодня акт проверки оформляется за формой, приведенной в приказе № 225, которым утверждено Методрекомендации № 225.

Если по результатам проверки будут выявлены серьезные нарушения (например, выявлены сомнительные фирмы-нерезиденты, установлен факт незаконного пребывания валютных та/або имущественных ценностей за пределами Украины и тому подобное), то налоговики обязаны будут безотлагательно принять соответствующие меры относительно устранения таких нарушений. Например, сообщить налоговую милицию о взаимоотношениях субъекта ЗЕД, который проверяется, с субъектами, которые имеют признаки фиктивного предпринимательства; направить материалы к ДПАУ – при установлении случаев несоблюдения условий приобретения лицензии на размещение валютных ценностей за пределами Украины и тому подобное. Такие мероприятия предусмотрены Программой относительно возвращения в Украину валютных ценностей и имущества, что незаконно находятся за ее границами, и недопущения их отлива из Украины, утвержденной приказом ДПАУ от 14.11.2006 г. № 686 (с этим документом вы можете ознакомиться в дополнении «Документы» этого номера). Этим же документом ДПАУ настоятельнее требует от своих подчиненных (налоговиков на местах) обязательного применения к нарушителям валютного законодательства таких мероприятий ответственности, как начисление пени за нарушение сроков расчетов и штрафов. Поэтому следующий раздел нашей статьи посвятим финансовым санкциям.

Чем угрожают результаты проверки

Порядок применения штрафных санкций и порядок начисления пени зависит от вида допущенного нарушения. Поскольку нарушения валютного законодательства в ЗЕД могут быть разноплановыми, то и порядок применения, и размеры финансовых санкций (ими будем называть штраф и пеню) «разбросаны» по нескольким правовым нормативно документам. Основными документами, которые определяют ответственность субъектов ведения хозяйства за нарушение валютного законодательства, есть: Декрет № 15-93, Закон о расчетах в валюте, Закон о бартере в ЗЕД, Закон о давальческом сырье у ЗЕД. Попробуем систематизировать виды нарушений и размеры финансовых санкций в таблицах (таблица 1 – штрафы, таблица 2 – пеня). Но сначала небольшое, но самое важное отступление.

Финансовые санкции, которые налагаются на субъекта ведения хозяйства за нарушение валютного законодательства, не считаются налоговым обязательством. Это означает, что задержка в уплате начисленных финансовых санкций не приводит к возникновению налогового долга, следовательно, субъекту ЗЕД не угрожают налоговая закладная и административный арест активов, предусмотренные Законом № 2181. Такой же мысли придерживается ВГСУ, о чем свидетельствует постановление от 07.07.2005 г. в деле № 29/11.

Таблица 1

Виды нарушений и размеры штрафов

Нарушение	Размер штрафа
Осуществление операций с валютными ценностями, что нуждаются получения индивидуальной в лицензиях НБУ согласно с п. 4 ст. 5 Декрета № 15-93, без ее получения	В сумме, эквивалентной сумме валютных ценностей, перечисленной в валюту Украины по обменному курсу НБУ на день осуществления таких операций
	П. 2 ст. 16 Декрета № 15-93
Нарушение резидентами порядка расчетов, установленного ст. 7 Декрета № 15-93	В размере, эквивалентной грусти валютных ценностей, использованных при расчетах, перечисленной в валюту Украины по обменному курсу НБУ на день осуществления таких расчетов
	П. 2 ст. 16 Декрета № 15-93
Невыполнение резидентами требований к порядку и срокам декларирования валютных ценностей и другого имущества: – нарушение сроков декларирования; – нарушение порядка декларирования (предоставление недостоверной информации или перекручивание данных, которые отображаются в декларации, если такие действия свидетельствуют об укрывательстве)	– 10 нмдг (за каждый отчетный период); – 20 нмдг
	П. 2 ст. 16 Декрета № 15-93; п. 2.7 Положения № 49*
Неподача или несвоевременное представление резидентами декларации (при отсутствии валютных ценностей или имущества за пределами Украины) не вызывает применения финансовых санкций
Несвоевременное представление, укрывательство или перекручивание установленной НБУ отчетности о валютных операциях	– 20 нмдг
	П. 2 ст. 16 Декрета № 15-93; п. 2.8 Положения № 49*
Получение резидентами кредитов, ссуд в иностранной валюте от нерезидентов без регистрации договоров в НБУ	В сумме, эквивалентной 1 % суммы полученного кредита или ссуды в иностранной валюте, перечисленной в валюту Украины за официальным курсом НБУ на день получения кредита, ссуды
	П. 2.9 Положения № 49*
Реализация готовой продукции, произведенной из давальческого сырья в стране исполнителя или в другой стране без учета (регистрации) в Минэкономики и по вопросам европейской интеграции Украины. Применяется к субъектам предпринимательской деятельности, которые вывозят давальческое сырье	В размере 20 % стоимости готовой продукции в национальной валюте Украины исходя из официального курса гривни к иностранной валюте, установленному НБУ на дату применения штрафа
	П. 5 ст. 9 Закона о давальческом сырье у ЗЕД
* Невзирая на то что размеры санкций установлены Нацбанком, штрафуют за эти нарушения налоговые органы

Таблица 2

Виды нарушений и размер начисления пени

Нарушение	Размер пени
Нарушение резидентами сроков расчетов за экспортными и импортными операциями	0,3 % от суммы недополученной выручки (таможенной стоимости недопоставленої продукции) в иностранной валюте, перечисленной за валютным курсом НБУ на день возникновения задолженности (за каждый день просрочки)
	Ст. 4 Закона о расчетах в валюте
Нарушение сроков увезения товаров (работ, услуг), которые импортируются по бартерному договору	0,3 % стоимости неполученных товаров (работ, услуг), которые импортируются по бартерному договору (за каждый день просрочки)
	Ст. 3 Закона о бартере у ЗЕД
Непредоставление или несвоевременное предоставление информации органам ДМТСУ (если импортируются или экспортируются товары) или ДПС (если импортируются или экспортируются услуги или работы) о факте осуществления экспорта по бартерному договору	1 % стоимости экспортированных товаров (работ, услуг) за каждый день просрочки. Общий размер начисленной пени не может превышать стоимости экспортированных товаров (работ, услуг)
	Ч. 4 ст. 3 Закона о бартере у ЗЕД
Нарушение украинским исполнителем (заказчиком) установленного срока осуществления операций с давальческим сырьем	0,3 % суммы недополученной выручки (стоимости невозвращенной готовой продукции) в иностранной валюте, перечисленной в гривне за официальным валютным курсом НБУ, что действует на день начисления пени, или в гривнях при осуществлении расчетов в национальной валюте Украины. Общий размер начисленной пени не может превышать суммы задолженности
	П. 2 ст. 9 Закона о давальческом сырье у ЗЕД

Основанием для прекращения начисления пени в общем случае является наличие принятого судом, МКАС при ТПП Украины решения об удовольствии иску о взыскании из нерезидента задолженности или момент выполнения обязательств. Например, при нарушении сроков расчетов за экспортными и импортными операциями моментом выполнения обязательств можно считать зачисление средств на валютный счет экспортера в уполномоченном банке или момент поступления товара в Украину при осуществлении импортной операции.

И последнее. Кроме перечисленных выше финансовых санкций, налоговики имеют право применить к субъекту ЗЕД так называемые специальные санкции, предусмотренные ст. 37 Закона о ЗЕД. Специальных санкциях – индивидуальный режим лицензирования или временное прекращение внешнеэкономической деятельности. Процедура применения специальных санкций такая: сначала налоговики на основании материалов, которые свидетельствуют о нарушении субъектами внешнеэкономической деятельности, уносят представление к Минэкономики о применении специальных санкций, а впоследствии Минэкономики принимает окончательное решение о применении или неприменении к субъектам ЗЕД таких санкций. Порядок взаимодействия Минэкономики и ДПАУ по вопросам применения отмеченных санкций утвержден приказом Минэкономики Украины, ДПА Украины от 09.11.2006 г. № 340/672.

Относительно специальной санкции установлен срок давности – она может быть применен лишь на протяжении трех лет от дня выявления нарушения.

На этом заканчиваем нашу статью. Надеемся, что предложенный сегодня материал помог вам разобраться в основных моментах проведения проверок в сфере ЗЕД.

Документы статьи

• Декрет № 15-93 – Декрет КМУ «О системе валютной регуляции и валютного контроля» от 19.02.93 г. № 15-93

• Закон о ЗЕД – Закон Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16.04.91 г. № 959-XII.

• Закон о налоговой службе – Закон Украины «О государственной налоговой службе в Украине» от 04.12.90 г. № 509-XII.

• Закон № 2181 – Закон Украины «О порядке погашения обязательств налогоплательщиков перед бюджетами и государственными целевыми фондами» от 21.12.2000 г. № 2181-III.

• Закон о расчетах в валюте – Закон Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» от 23.09.94 г. № 185/94-ВР.

• Закон о давальческом сырье у ЗЕД – Закон Украины «Об операциях с давальческим сырьем во внешнеэкономических отношениях» от 15.09.95 г. № 327/95-ВР.

• Закон о бартере у ЗЕД – Закон Украины «О регуляции товарообменных (бартерных) операций в отрасли внешнеэкономической деятельности» от 23.12.98 г. № 351-XIV.

• Положение № 49 – Положение о валютном контроле, утверждено постановлением НБУ от 08.02.2000 г. № 49.

• Методрекомендации № 441 – Методические рекомендации о составлении плана-графика проведения документальных проверок субъектов ведения, хозяйства утверждены приказом ДПАУ от 11.10.2005 г. № 441.

• Методрекомендации № 225 – Методические рекомендации относительно оформления материалов документальных проверок, утверждены приказом ДПАУ от 27.04.2006 г. № 225.

Наталия Голоскубова

Экономист-аналитик газеты «Бухгалтерскую неделю»