Юридическая практика

• Общие правила расчета срока
• Прекращение хода 90 дней
• Что следует относить к форс-мажорным обстоятельствам

При осуществлении экспортно-импортных операций необходимо учитывать законодательно установленные ограничения относительно сроков расчетов. В частности, в расчетах при экспорте на условиях отсрочки платежа и при импорте на условиях отсрочки поставки установлено 90-дневное ограничение. Нарушение отмеченного срока тянет за собой начисление и уплату пени.

В сегодняшней статье рассмотрим порядок расчета 90-дневного срока (начало отсчета и момент снятия банком операции из контроля), выясним, когда ход этого срока приостанавливается, а соответственно приостанавливается и начисление пени.

О чем будем говорить

Не тайна, что законодатель тщательным образом следит за тем, чтобы не было отлива из Украины денежных средств и других активов. В связи с этим и было установлено ограничение относительно сроков расчетов при экспорте с последующей оплатой (отсрочкой платежа) и импорте с предыдущей оплатой (на условиях отсрочки поставки). Отслеживаются ограничения в сроках расчета банками.

Согласно с ст. 1 Закона о расчетах в валюте при экспорте на условиях отсрочки платежа выручка резидентов в иностранной валюте должна быть зачтена на валютный счет не позже 90 календарных дней от даты таможенного оформления. При этом датой таможенного оформления есть дата оформления вывозной грузовой таможенной декларации (дальше – ВМД) продукции, что экспортируется, а в случае экспорта работ (услуг), прав интеллектуальной собственности – дата подписания акта или другого документа, что удостоверяет выполнение работ, предоставления услуг, экспорт прав интеллектуальной собственности.

При импорте на условиях отсрочки поставки отсрочки поставки не должно превышать 90 календарных дней с момента осуществления авансового платежа или выставления векселя в интересах поставщика продукции, что импортируется (работ, услуг) ¹ (ст. 2 Закона о расчетах в валюте).

( 1 Как видим, Закон о расчетах в валюте предусматривает такую форму расчетов, однако на практике она вряд ли возможна. Связано это с тем, что согласно с ст. 4 Закона Украины «Об обращении векселей в Украине» от 05.04.2001 г. № 2374-III выдавать переводные и простые векселя можно лишь для оформления денежного долга за фактически поставленные товары, выполненные работы, предоставленные услуги. Поэтому в дальнейшем о таком способе расчетов не будет речь идти.)

Превышение 90-дневного срока расчетов при таких экспортно-импортных операциях требует индивидуальной лицензии НБУ. Если индивидуальной лицензии нет и 90-дневной срок нарушен, то резиденту угрожает пеня за каждый день просрочки в размере 0,3 % от суммы недополученной выручки (таможенной стоимости недопоставленої продукции) в иностранной валюте, перечисленной за валютным курсом НБУ на день возникновения задолженности. Это прямо отмечено в ст. 4 Закона о расчетах в валюте.

Но как правильно рассчитать 90-дневной срок и что может стать причиной его прекращения? Как избежать начисления и уплаты пени? На эти и другие вопросы мы дадим ответы в сегодняшней статье.

Начнем с порядка расчета.

Расчет 90 дней – общие правила

Начало отсчета. При экспорте отсчет установленного срока расчетов начинается со следующего календарного дня после дня оформления:

– ВМД – при экспорте товаров;

– подписание акта (другого документа) – при экспорте работ (услуг).

При импорте – со следующего календарного дня после осуществления авансового платежа или применения расчетов в форме документарного аккредитива с момента осуществления банком платежа в интересах нерезидента.

Снятие операции из контроля. Ход 90-дневного срока при экспорте прекращается в общем случае после зачисления выручки за такой операцией на текущий счет резидента-исполнителя. Именно из этого периода банк снимает экспортную операцию из контроля, и ход 90-дневного срока прекращается (п. 2.3 Инструкции из контроля за ЗЕД-операциями). Обращаем ваше внимание, что ход отмеченного выше срока прекращается именно в момент зачисления выручки на текущий счет в банке, а не на распределительный счет.

При импорте после завершения 90-дневного срока банк снимает операцию из контроля после фактического ввоза на территорию Украины товара на основании оформленной ВМД и при наличии информации об этой операции в реестре ВМД ², а в других случаях – после предъявления резидентом акта или другого документа, что удостоверяет выполнение нерезидентом работ или предоставления услуг.

( 2 Кроме ВМД, в пп. 3.3 Инструкции из контроля за ЗЕД-операциями приведено дополнительный перечень оснований для снятия банком импортной операции из контроля.)

Как правило, с импортом услуг и работ особых проблем нет. Вопросы чаще всего всего возникают при импорте товаров. В частности, импортеров интересует, что считать датой фактического ввоза (импорта) товара. Особенно это актуально в ситуацииях, когда товар фактически ввезен на таможенную территорию Украины, а сроки его таможенного оформления задерживаются.

В пп. 3.3 Инструкции из контроля за ЗЕД-операциями отмечено, что при импорте товара банк снимает импортную операцию резидента из контроля после предъявления последним ВМД типу IM-40 «Импорт», IM-41 «Реимпорт», IM-72 «Магазин беспошлинной торговли», IM-75 «Отказ в интересах государства», IM-76 «Уничтожение или зруйнування». Заметим, что такое формулировка в пп. 3.3 Инструкции из контроля за ЗЕД-операциями появилась после изменений, унесенных к ней постановлением НБУ от 13.12.2006 г. № 455 (что вступила в силу 28 января 2007 года). Предыдущая редакция пп. 3.3 Инструкции из контроля за ЗЕД-операциями содержала другую норму, в соответствии с которой банк снимал импортную операцию резидента из контроля после предъявления последним «документа, который согласно с условиями договора удостоверяет осуществление нерезидентом поставки продукции, выполнения работ, предоставления услуг». Это давало возможность утверждать, что в случае ввоза товара на территорию Украины, что подлежит таможенному оформлению, фактом поставки можно было считать товаросопроводительные документы с отпечатком штампа «Под таможенным контролем», а не должным образом оформленную ВМД. Такой же позиции придерживались ВГСУ (постановления от 10.02.2005 г. в деле № 32/203, от 10.03.2005 г. № 6/125 и тому подобное) и хозяйственные суды.

На сегодня, по нашему мнению, такая свободная трактовка канула в Лету. И отмеченными выше решениями воспользоваться нельзя, поскольку они базировались на старых нормах Инструкции из контроля за ЗЕД-операциями. Теперь, при наличии на момент проведения документальной проверки у импортера лишь товаросопроводительных документов с отпечатком штампа «Под таможенным контролем» и при отсутствии должным образом оформленной ВМД из резидента будет стягиваться пеня. Это подтверждает и срок «поставка» в обновленном пп. 1.1 Инструкции из контроля за ЗЕД-операциями. Если раньше под поставкой понималась «дата выполнения нерезидентом всех обязательств относительно поставки, положенных на него по договору», то отныне осуществление поставки – это «оформление ВМД (в случае ввоза продукции на территорию Украины, если такая продукция согласно с законодательством Украины подлежит таможенному оформлению) или выполнение нерезидентом всех обязательств относительно поставки, положенных на него по договору (в других случаях)». На основании изложенного выше считаем, что окончание отсчета 90 дней прекращается только после должным образом оформленной ВМД. Других вариантов, к сожалению, не осталось.

Следовательно, банк снимает операцию из контроля при предоставлении ему ВМД, актов выполненных работ или предоставленных услуг – при импорте и при поступлении выручки на текущий счет – при экспорте.

Но случаются разные случаи. Например, при экспорте покупатель-нерезидент вдруг отказался платить или окончательный срок поставки импортного товара превысил 90 дней через плохие погодные условия в стране поставщика-нерезидента и тому подобное. В таких ситуациях банк может снять операцию из контроля при наличии у резидента других документов.

Что делать в таких ситуациях, которые документы необходимо предоставить банку и как при этом избежать уплаты пени, рассмотрим в следующем разделе нашей статьи.

Прекращение хода 90 дней

Получить оплату за товар, что экспортируется или импортируется, позже чем через 90 дней без начисления пени иногда возможно. Для этого резиденту (экспортеру или импортеру) необходимо:

1) получить индивидуальную лицензию НБУ;

2) подать исковое заявление в суд;

3) подтвердить действия форс-мажорных обстоятельств.

Рассмотрим каждый случай отдельно.

Индивидуальная лицензия НБУ. Индивидуальная лицензия НБУ может предоставляться при выполнении резидентами договоров производственной кооперации, консигнации, комплексного строительства, оперативного и финансового лизинга, поставки сложных технических изделий и товаров специального назначения. При этом порядок отнесения операций резидентов к отмеченным выше операциям устанавливается КМУ. На сегодня такой порядок утвержден постановлением КМУ от 30.03.2002 г. № 445.*

Контроль за получением лицензий на превышение 90-дневного срока возложен на уполномоченные банки и регламентирован Инструкцией из контроля за ЗЕД-операциями. Этой же Инструкцией определенно и собственно порядок получения лицензий. Да, для того чтобы получить лицензию, резидент должен подать к центральному аппарату НБУ документы, отмеченные в п. 5.2 Инструкции из контроля за ЗЕД-операциями. Перечень таких документов значительный. Судите сами. Одним из обязательных условий для получения лицензии является наличие окончательного вывода ДПАУ о возможности продолжения предельных сроков расчетов за ЗЕД-договорами резидентов и копии вывода Минэкономики Украины об отнесении договора к видам, определенным в ст. 6 Закона о расчетах в валюте. И это все, кроме других, более не менее важных документов.

Предоставленные документы рассматриваются центральным аппаратом НБУ на протяжении 20 рабочих дней из даты их регистрации в НБУ. После их рассмотрения НБУ либо выдает лицензию, либо предоставляет письменный отказ в ее выдаче (причины отказа приведено в п. 5.6 Инструкции из контроля за ЗЕД-операциями). Если лицензия получена, то резидент на протяжении следующих трех банковских дней самостоятельно передает банку копию такой лицензии. Согласитесь, что процедура получения лицензии не из легких. При этом, как отмечалось более высокое, получить такую лицензию смогут не все желающие.

Исковое заявление к суду. Возможность приостановить ход 90-дневного срока и начисления пени путем представления искового заявления к суду предусмотрена Законом о расчетах в валюте. В частности, в ст. 4 этого Закона отмечено, что «в случае принятия судорог, Международным коммерческим арбитражным судом или Морской арбитражной комиссией при Торгово-промышленной палате Украины искового заявления резидента о взыскании из нерезидента задолженности, которая возникла в результате несоблюдения нерезидентом сроков, предусмотренных экспортно-импортными контрактами, сроки, предусмотренные ст. 1 и 2 этого Закона ³, останавливаются и пеня за их нарушение в этот период не платится».

( 3 речь Идет о предельном 90-дневном сроке.)

При этом обратим ваше внимание на такие важные моменты.

Во-первых, не все суды имеют право рассматривать споры, которые возникают в процессе хозяйственной деятельности между резидентами и нерезидентами Украины.

Да, ст. 124 ГПК установлена, что рассмотрение дел при участии иностранных предприятий и организаций принадлежит к компетенции хозяйственных судов, если ответчик расположен на территории Украины. Кроме этого, хозяйственные суды имеют право рассматривать дело при участии иностранных предприятий и организаций, если:

1) местонахождением филиала, представительства, другого обособленного подраздела иностранного предприятия или организации есть территория Украины;

2) иностранное предприятие или организация имеет на территории Украины недвижимое имущество, относительно которого возник спор.

Третейский суд тоже не подойдет. Дело в том, что третейский суд не входит к системе судов общей юрисдикции, а также к системе хозяйственных судов, поэтому общеустановленное понятие «суд» на него не распространяется.

А вот Международный коммерческий арбитражный суд при Торгово-промышленной палате Украины (дальше – Арбитражный суд) подойдет. Он прямо отмечен в ст. 4 Закона о расчетах в валюте и на практике случаи передачи спора на рассмотрение именно к этому суду считаются самыми распространенными.

Во-вторых, основанием для прекращения начисления пени считается собственно факт представления искового заявления к суду. При этом в соответствии с п. 5.1 Регламента МКАС при ТПП днем представление иска считается день его вручения суда, а при отправлении почтой – дата штемпеля на конверте почтового ведомства места отправления.

Доходим несложного вывода: как только исковое заявление считается поданным в суд, то из этой же даты ход 90-дневного срока прекращается.

В-третьих, решение, которое выносит суд, может быть и не в интересах истца. Да, в случае принятия судорог решения:

– об отказе в иске полностью или частично;

– о прекращении (закрытие) осуществления в деле;

– об оставлении иска без рассмотрения соответствующие сроки возобновляются, и пеня за их нарушение платится за каждый день просрочки, включая период, на который эти сроки были прекращены (то есть начисление пени возобновляется с момента ее приостановки и к моменту погашения нерезидентом суммы задолженности).

А вот в случае принятия судорог решения об удовольствии иску пеня за нарушение 90-дневного срока не платится с даты принятия судорог иска до рассмотрения.

Форс-мажорные обстоятельства. Если превышение предельного 90-дневного срока расчетов за экспортно-импортными операциями обусловлено возникновением форс-мажорных обстоятельств, ход этого срока может быть приостановлен. Ход отмеченного срока прекращается на весь период действия форс-мажорных обстоятельств и возобновляется со дня, следующего за днем окончания действия таких обстоятельств.

Чтобы определиться с тем, что считать форс-мажорными обстоятельствами, обратимся к разъяснениям налоговиков («Что следует относить к форс-мажорным обстоятельствам – разъясняет ДПАУ»).

Что следует относить к форс­мажорным обстоятельствам – разъясняет ДПАУ Вытянул из листа ДПАУ от 10.08.2004 г. № 15183/7/23-5317 «Проанализировав определение форс-мажорных обстоятельств, приведенных в нормативных актах, и с целью однозначного толкования и использования в последующей работе Государственная налоговая администрация Украины считает, что к форс-мажорным обстоятельствам следует относить: чрезвычайную и непреодолимую при имеющихся условиях силу, действие которой может быть вызвана исключительными погодными условиями и стихийной бедой (ураган, буря, наводнение, нагромождение снега, гололед, землетрясение, пожар, проседание и сдвиг ґрунту, замерзание моря, закрытия морских проливов, которые попадаются на обычном морском пути между портами отгрузки и выгрузки, другая стихийная беда) или непредвиденными ситуациями, которые происходят независимо от воли и желания заказчика или исполнителя (война, блокада, забастовка, авария), что приводят к нарушению условий заключенных контрактов».

При этом в соответствии с ст. 6 Закона о ВЕД субъекты ВЕД могут при составлении текста договора (контракта) самостоятельно предостеречь основания возникновения форс-мажорных обстоятельств, используя известные международные рекомендации и публикации Международной торговой палаты.

А вот подтверждением форс-мажорных обстоятельств является справка Торгово-промышленной палаты (ТПП) или другой уполномоченной организации (органа), одной из сторон договора или третьей стороны, если это предусмотрено договором. Такое требование приведено в ст. 6 Закона о расчетах в валюте.

Выходит, если в контракте прописать, что факт форс-мажорных обстоятельств будет фиксироваться, например, в Украине, то справка украинской ТПП сыграет свою решающую роль в приостановке хода 90-дневного срока. Правда, не совсем понятно, как фактически украинская ТПП может подтвердить, например, факт погодных условий в другой стране.

А если отмеченного более высшее предостережение в контракте нет, то, как правило, к вниманию берутся справки ТПП или другого уполномоченного органа страны, где такой форс-мажор имел место. Список уполномоченных органов разных стран приведено в дополнении к упомянутому выше листу (с ним вы можете ознакомиться в дополнении «Документы» этого номера).

При этом такой документ должен быть:

– в оригинале;

– выполнено на фирменном бланке организации с соответствующими реквизитами: датой, исходным номером, названием документа (свидетельство, сертификат, вывод, справка и тому подобное), соответствующим текстом, подписью должностного лица, указанием должности лица, которое подписывает документ, отпечатком печати организации;

– легализуемый в консульском учреждении Украины в государстве, где произошли обстоятельства непреодолимой силы, или засвидетельствовано в посольстве соответствующего государства в Украине и легализуемый в Министерстве иностранных дел Украины.

Кроме того, с целью подтверждения периода действия форс-мажорных обстоятельств в таком документе нужно отметить начало и окончание действия непреодолимой силы. Отмеченные выше требования содержатся в листах ДПАУ от 18.05.2005 г. № 4402/6/23-5315 и от 10.08.2004 г. № 15183/7/23-5317, и, по нашему мнению, их не стоит игнорировать. Ведь, как показывает практика, при отсутствии приведенных выше требований документ не засчитывается и ход 90 дней не прекращается.

Да, реалии жизни подсказывают, что установленные «90-дневные» ограничения при экспортно-импортных операциях не отвечают сегодняшним рыночным требованиям. Дискуссии на этот счет длятся. Законодатель обещает смягчить установленный срок расчетов, но на сегодня вез и до сих пор там. И нам ничего не остается, как продолжать рассчитывать 90 дней.

На этом не прощаемся. В ближайших номерах газеты рассмотрим особенности ограничения ЗЕД-расчетов в разных нестандартных ситуациях.

Документы статьи

• ГПК – Хозяйственный процессуальный кодекс Украины от 06.11.91 г. № 1798-XII.

• Закон о ЗЕД – Закон Украины «О внешнеэкономической деятельности» от 16.04.91 г. № 959-XII.

• Закон о расчетах в валюте – Закон Украины «О порядке осуществления расчетов в иностранной валюте» от 23.09.94 г. № 185/94-ВР.

• Инструкция из контроля за ЗЕД-операциями – Инструкция о порядке осуществления контроля и получения лицензий за экспортными, импортными и лизинговыми операциями, утверждена постановлением НБУ от 24.03.99 г. № 136.

• Регламент МКАС при ТПП – Регламент международного коммерческого арбитражного суда при Торгово-промышленной палате Украины, утвержден президиумом ТПП Украины от 01.01.94 г., протокол № 107 (3).

Наталия Голоскубова

Экономист-аналитик газеты «Бухгалтерскую неделю»