Юридическая практика

Часто предприятия привлекают ссудные средства от основателей, директоров, работников и других физических лиц. Безопасная и законная такая процедура ли? Какие штрафные санкции угрожают предприятию за такие ссуды и можно ли исправить ошибку?

Закон Украины от 12.07.2001 г. № 2664-III «О финансовых услугах и государственной регуляции рынков финансовых услуг» (дальше – Закон) фактически запретил получение ссуд от физических лиц. В соответствии с п. 4 части 1 ст. 34 Закона уполномоченный орган выдает лицензии для осуществления финансовыми учреждениями деятельности из предоставления каких-нибудь финансовых услуг, от физических лиц. которые предусматривают прямое или опосредствованное привлечение финансовых активов

Если буквально прочитать этот пункт Закона, то выплывает, что брать ссуды у физических лиц могут лишь финансовые учреждения. И нередко предприятиям и их руководителям угрожают санкциями за ссуды от физических лиц. Но не все так страшно.

Даже если трактовать этот пункт без учета других положений, то предприятию угрожает штраф (в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 41 Закона) до 5000 н.м.д.г., но не более 1 % от размера уставного (паевого) капитала юридического лица. Таким образом, при небольших размерах уставного капитала или при его отсутствии, например, у частных предприятий, размер штрафа не будет слишком большим. Более ощутимый административный штраф, который налагается в соответствии с п. 1 ч. 1 ст. 41 Закона на руководителя предприятия или непосредственно на физическое лицо – СПД в размере от 20 до 50 н.м.д.г. (от 340 до 850 грн). Кроме того, за безлицензионные операции есть и криминальная ответственность. Ведь в соответствии с ч. 1 ст. 202 Криминального кодекса осуществления без лицензии хозяйственной деятельности, что подлежит лицензированию, карается ли осуществление с нарушением условий лицензирования, если это было связано с получением дохода в больших размерах (который в тысячу и более раз превышает н.м.д.г., что в 2006 году равняется 175000 грн, поскольку с целью определения наказаний необлагаемый минимум равняется налоговой соцпільзі), штрафом от 100 до 250 н.м.д.г. либо исправительными работами сроком до двух лет, либо ограничением воли на тот же срок.

Дополнительными неприятностями угрожает процедура административного ареста активов налогоплательщика за безлицензионную деятельность ¹ и признание договора ссуды недействительным. Это наихудший сценарий, который могут разыграть с налогоплательщиком контролирующие органы. Хотя на практике это сделать непросто.

Однако Гражданский кодекс допускает ссуды от физических лиц. Но и здесь следует заметить, что с 01.01.2004 г. договор ссуды средств является оплатным. Такое требование зафиксировано в ч. 1 ст. 1048 ЦК: «Заимодатель имеет право на получение от заемщика процентов от суммы ссуды, если другое не установлено договором или законом. Размер и порядок получения процентов устанавливаются договором. Если договором не установленный размер процентов, их размер определяется на уровне учетной ставки Национального банка Украины. В случае отсутствия другой договоренности сторон проценты выплачиваются ежемесячно к дню возвращения ссуды». Поэтому если стороны намереваются заключить договор ссуды, который не предусматривает начисления процентов, об этом следует отметить обязательно в договоре, указав, что он является безоплатным.

Но в любом случае ЦК не требует статуса финансового учреждения при привлечении ссуд от физических лиц.

Во-первых, штраф в размере до 5000 н.м.д.г., но не более 1 % от размера уставного (паевого) капитала юрлица, должен налагать специально уполномоченный орган исполнительной власти в сфере регуляции рынков финансовых услуг, то есть Госфинуслуг. А он размещен в Киеве и имеет 6 территориальных управлений, и к районным, и даже некоторых областных центров руки у него еще не доходят.

Во-вторых, лицензию на получение средств взаем или их предоставление должно получать лишь финансовое учреждение (ст. 34 Закона), которым рядовое предприятие никогда не будет, поскольку у финансовых учреждений исключительным видом деятельности является предоставление финансовых услуг. Однако это не означает, что получать или предоставлять средства в ссуду юрлицу запрещено. Прямо об этом в Законе не сказано (хотя есть момент – финансовые услуги могут предоставлять лишь финансовые учреждения), а спасательным кругом является ч. 4 ст. 5 Закона, в соответствии с которой возможность и порядок предоставления отдельных финансовых услуг юрлицами, которые за своим правовым статусом не являются финансовыми учреждениями, определяются законами и правовыми нормативно актами государственных органов, которые осуществляют регуляцию деятельности финансовых учреждений и рынков финансовых услуг.

Таким документом является Положение о предоставлении услуг по финансовому лизингу юридическими лицами – субъектами ведения хозяйства, которые за своим правовым статусом не являются финансовыми учреждениями, утвержденное распоряжением Госкомиссии из регуляции рынков финансовых услуг Украины от 22.01.2004 г. № 21. Им решен этот скользкий и опасный вопрос.

Почти через три года после принятия Закона предоставления некоторых финансовых услуг нефинансовыми учреждениями легализуемый.

К таким услугам принадлежат финансовый лизинг, предоставления поруки и ссуд финансовыми активами, а также другие операции, которые в соответствии с выводами Госфинуслуг отнесены к финансовым услугам. Однако для систематического предоставления таких услуг (3 и больше соглашений за календарный год) или заключения хотя бы одной на сумму, что превышает 80000 грн.,Госфинуслуг. необходимо пройти формальную регистрацию в

Госфинуслуг не распространяет действие этого Положения на юридических лиц, которые предоставляют ссуды и поруку с финансовыми активами своим работникам. Из этого можно сделать вывод, что юридические лица, которые предоставляют ссуды и поруку с финансовыми активами своим работникам, могут и в дальнейшем их предоставлять без ограничения в суммах и без регистрации в Госфинуслуг.

Предприятиям, которые систематически предоставляют услуги финансового лизинга, поруки и ссуды финансовыми активами, необходимо пройти процедуру взятия на учет в Госфинуслуг. Но перед этим подготовить положение (правила), которое регулировало бы порядок предоставления финансовой услуги. Оно должно быть утверждено органом юридического лица, которому предоставлены такие полномочия. Квалифицированные работники, которые непосредственно осуществляют деятельность из предоставления финансовых услуг, не могут иметь непогашенной или не снятой судимости за корыстные преступления.

Учет договоров о предоставлении финансовых услуг ведется лицом в журнале учета заключенных и выполненных договоров (в электронном или бумажном виде). При этом Госфинуслуг считает, что такие договоры хранятся на протяжении 5 лет после прекращения обязательств за ними. В то же время в соответствии с Перечнем типичных документов ² договора, соглашения (хозяйственные, операционные, трудовые и другие) хранятся 3 года. Поэтому если соглашения из предоставления финуслуг будут храниться 3 года, а не 5, то это не будет большой проблемой.

А что говорит Госфинпослуг о ссудах физических лиц юридическим? Официальных документов о том, что привлечение ссуд от физических лиц является финансовой услугой, теперь нет. Однако Госфинпослуг однозначно требует получения лицензий в случае привлечения финансовых активов физических лиц с обязательством относительно следующего их возвращения путем заключения договоров на управление имуществом.

Хотя ст. 1030 ЦК предусматривает, что не могут быть предметом договора управления имуществом денежные средства, кроме случаев, когда право осуществлять управление денежными средствами прямо установлено законом. Ссуды от физических лиц предприятиям сюда не входят.

Службу также может сослужить Перечень видов финансовой деятельности, которая ведется организациями, что не является финансовыми учреждениями ³, пункт 1 которого предусматривает принятие вкладов и других средств, которые подлежат возвращению, от общественности. То есть принятие ссуды от физического лица может быть расценен как другие средства, которые, безусловно, подлежат возвращению. Недостаток этого документа в том, что он принят не на выполнение Закона, а просто для предотвращения отмывания грязных денег. Хотя это не мешает использовать его на свою защиту.

Таким образом, можно без каких-нибудь проблем получить ссуду от одного физического лица на сумму до 80 тыс. грн. За год может быть заключено 2 такие соглашения (с разными лицами). То есть можно привлечь в ссуду 160 тыс. грн. Для спокойной жизни лучше забыть о ссудах свыше 80 тыс. грн. и оформлять краткосрочные договоры комиссии на куплю дорогих товаров. Если есть необходимость предоставить предприятию попользоваться средствами на сумму свыше 80000 грн. и есть желание что-то приобрести в будущем на эту сумму, пользуясь корпоративными возможностями, можно поймать сразу два зайца.

Договор комиссии может предусматривать, например, что предприятие на протяжении года ищет покупателю на комиссионных основах автомобиль, квартиру или дом, обеспечивает профессиональную проверку технического состояния объекта купли и способствует в предоставлении скидки физическому лицу (как корпоративному клиенту). Можно предусмотреть и условия досрочного расторжения этого соглашения при первом желании комитента и возвращения предоставленного аванса на куплю.

А еще лучше зарегистрироваться в Госфинуслуг. Правда, за нерегистрацию юрлица в Госфинуслуг ответственность не установлена. Однако в листе от 12.07.2004 г. № 715/11-12 Госфинуслуг ссылается на ст. 40 Закона: Госфинуслуг может обязать нарушителя принять меры для устранения нарушения.Госфинуслуг об устранении нарушений относительно предоставления финансовых услуг – в размере до 500 н.м.д.г., но не более 1 % размера уставного (паевого) капитала юридического лица. После взятия предприятия на учет в Госфинуслуг предприятие обязанное будет предоставлять квартальную отчетность. А если вас на учет не возьмут из-за того, что вам не портібно становиться на учет, это означает, что у вас есть шанс получать ссуды от физических лиц в неограниченных суммах… И только в случае невыполнения этого распоряжения может быть применен штраф в соответствии с п. 3 ч. 1 ст. 41 Закона. За уклонение от выполнения или несвоевременное выполнение распоряжений, решений