Юридическая практика

Жаловаться плохо…
По нашему мнению, если говорить о деятельности предпринимателя, после этого утверждения логически поставить большой знак вопроса.
Плохо ли жаловаться на неправомерные действия, подлежать обжалованию принятым за их результатами решениям? Более вероятнее всего, плохо терпеть и молчать. Тем более, что на жалобу затраты незначительные (преимущественно расходы времени).
Мы начали рассматривать тему обжалования административных штрафов (постановлений в деле об админнарушении). В частности, ознакомились с тем, как эти самые админштрафы должны налагаться согласно с законом – чтобы «наказанный» смог почувствовать разницу, донести ее в компетентный орган и тем самым возобновить справедливость, освободиться от лишних расходов. Также мы рассмотрели порядок обжалования «налоговых» админштрафов.
Сегодня пойдем дальше – налогами жизни не заканчивается.

Нарушение в сфере социального страхования

Пенсионное страхование

Еще раз подчеркнем, что мы взялись разъяснить порядок обжалования именно административных штрафов, а не всех подряд санкций. То есть мы охватываем только один вид ответственности из большого количества.

Пенсионный фонд вооружен несколькими «карательными» рычагами влияния: к одному отнесем финансовые (штрафные) санкции, пеню, к другому – административную ответственность в виде тех же админштрафов. При этом эти отмеченные рычаги могут применяться одновременно.

Но… относительно частного предпринимателя здесь есть приятная особенность. Относительно финансовых (штрафных) санкций и пени, то о них мы детально говорили у «ВД» № 4 за текущий год (статья «Пенсионные штрафы: уплата, порядок обжалования»). Но сегодня нас интересуют не они, а административные штрафы. А относительно их накладення на частного предпринимателя основной законодательный акт пенсионного законодательства – Закон Украины «Об общеобязательном государственном пенсионном страховании» от 09.07.2003 г. № 1058-IV (с изменениями и дополнениями). – настроен достаточно либерально. Из него прямо вытекает (конкретно из пункта 16 статьи 106), что к административной ответственности привлекают именно должностных лиц

(«16. Исполнительные органы Пенсионного фонда налагают на должностных лиц, которые совершили правонарушение, административные взыскания в виде штрафа в размере от восьми до пятнадцати необлагаемых минимумов доходов граждан…»).

Но гражданин-предприниматель должностным лицом не является. Подтверждение этого можно найти, например, в постановлении пленума Верховного Суда Украины от 08.10.2004 г. № 15 «О некоторых вопросах применения законодательства об ответственности за уклонение от уплаты налогов, собраний, других обязательных платежей».

Да, в пункте 5 этого постановления отмечено:

«Предприниматель – физическое лицо, который зарегистрирован согласно с законом и осуществляет хозяйственную деятельность, не может признаваться таким, что выполняет постоянно, временно или за специальным полномочием обязанности (предписывающие организационно или административно-хозяйственные) служебного лица, а тому в случае осуществления операций с активами, которые находятся в налоговой закладной, без письменного согласия налогового органа не должен привлекаться к ответственности за совершение преступления в сфере служебной деятельности».

То, что в этом случае речь идет об активах, которые находятся в налоговой закладной, нам не так важно. Важно, что предприниматель – физическое лицо согласно с вышеупомянутым не может признаваться служебным (должностной) лицом.

То есть от админштрафов за нарушение пенсионного законодательства предпринимателя фактически освобождено. Но и финансовой ответственности (от которой он уже не освобожден) наверно не будет маловато.

Не исключено, что контролирующие органы «недочитаются» к этому моменту и, как и ранее, наложат на предпринимателя админштраф. Понятно, что его можно и следует обжаловать.

Аргументы в защите предпринимателя:

– № 1. Закон об общеобязательном государственном пенсионном страховании предусматривает привлечение к административной ответственности только должностных лиц, а предприниматель – физическое лицо должностным лицом не является.

– № 2. Наложения на предпринимателя в этом случае только финансовой санкции и исключения админответственности оправдано по такой причине: двойное мероприятие наказания (финансовая (штрафная) санкция + админштраф) справедливо лишь в том случае, когда владелец и исполнитель страхователя не совпадают в одном лице. На владельца (на предприятие) налагается финансовая (штрафная) санкция, на конкретное виновное лицо – административный штраф. Карать одно и то же лицо (предпринимателя) дважды за одно нарушение несправедливо.

Порядок обжалования в этом случае общий. Жалоба должна быть подана на протяжении 10 дней из дня вынесения постановления в деле об административном правонарушении (согласно с статьей 289 Кодекса Украины об административных правонарушениях).

Постановление в деле об административном правонарушении может быть обжалован в более высоком за уровнем органе (более высокого за уровнем должностного лица) (а затем, по желанию, в суде) или районному, районному в городе, городском или міськрайонному суде, решение которого является окончательным.

В разе с обжалованием в более высоком за уровнем органе жалоба подается в орган (должностному лицу), который вынес постановление в деле об административном правонарушении. Жалоба, что поступила, на протяжении трех суток направляется вместе с делом в орган (должностному лицу), какой правомочный ее рассматривать.

Лицо, которое обжаловало постановление об административном правонарушении, освобождено от уплаты государственной пошлины.

Представление жалобы прекращает выполнение постановления о наложении административного взыскания к рассмотрению жалобы.

Это относительно пенсионного страхования. Теперь займемся остальными «соцстраха».

Страхование на случай временной неработоспособности

Сразу отметим, что привлечение к административной ответственности в этом случае актуально для предпринимателей, которые используют труд наемных работников.

Речь идет об административной ответственности (штраф), предусмотренной статьей 165 ⁵ КПАП. Эта статья устанавливает административную ответственность за:

– уклонение от обязательной регистрации в Фонде «временной неработоспособности» как плательщика страховых взносов (регистрироваться нужно в 10-дневной срок с момента заключения трудового договора с первым наемным работником);

– несвоевременную или неполную уплату страховых взносов в Фонд «временной неработоспособности»;

– нарушение порядка использования средств Фонда «временной неработоспособности».

Граница ответственности – от 8 до 15 нмдг (от 136 до 255 грн). При повторном на протяжении года нарушении – от 10 до 20 нмдг.

На что здесь следует обратить внимание. Так же как и в случае с Пенсионным фондом, Фонд «временной неработоспособности» наделен правом налагать и финансовые санкции (штрафы и пеню), и административные взыскания (админштрафы).

При этом конкретного предостережения, что к административной ответственности привлекаются лишь должностные лица, мы в соответствующем законодательстве уже не найдем.

То есть в случае с Фондом «временной неработоспособности» может случиться так, что на предпринимателя за одно и тоже нарушения наложат сразу и финансовую санкцию, и административный штраф.

Это, как уже отмечалось (в разделе о пенсионном страховании), не совсем правомерно, соответственно следует будет подобные действия обжаловать. Вот только обґрунтувати свои претензии будет достаточно сложно – в законодательстве, как уже подчеркивалось, нет конкретного предостережения, что к административной ответственности привлекаются только должностные лица.

На наш взгляд, если на предпринимателя за одно нарушение будет наложено и финансовую санкцию, и административный штраф, обжаловать применение админштрафа можно с использованием такой аргументации.

Смысл притягивания конкретного лица к административной ответственности – через применение к человеку, который совершил адмінпроступок, репрессивных мероприятий (в том числе штрафа) перевоспитывать ее: в том числе принудить придерживаться требований закона и сдержать от делания новых нарушений.

Но предпринимателя уже привлекали к финансовой ответственности, уже поразили его в материальном плане. Зачем дополнительно налагать административный штраф. Его применение при таких обстоятельствах не достигнет цели, что преследуется законом. Более вероятнее всего, напротив, осложнит ситуацию. Ведь админштраф не имеет какого-то компенсационного характера. Это не компенсация потерь Фонда «временной неработоспособности», а лишь воспитательное мероприятие, и он в случае, что рассматривается, будет совсем неуместным.

Менее всего, чего можно достичь в процессе обжалования, – снизить админштраф к его минимальной величине.

Порядок обжалования общий ¹: на представление жалобы отведено 10 дней (из дня вынесения постановления в деле об административном правонарушении).

( 1 Конкретно для Фонда «временной неработоспособности» порядок обжалования прописан в порядке накладення административных штрафов органами Фонда социального страхования из временной потери работоспособности  утвержденному постановлением правления Фонда социального страхования из временной потери работоспособности от 25.12.2003 г. № 119.),*

Так же как и «пенсионные» постановления, постановление в деле об административном правонарушении Фонда «временной неработоспособности» может быть обжалован в более высоком за уровнем органе (более высокого за уровнем должностного лица) (а затем, по желанию, в суде) или районному, районному в городе, городском или міськрайонному суде, решение которого является окончательным.

В разе с обжалованием в более высоком за уровнем органе жалоба подается в орган (должностному лицу), который вынес постановление в деле об административном правонарушении.

Представление жалобы прекращает выполнение постановления о наложении административного взыскания к рассмотрению жалобы.

Страхование на случай безработицы

Относительно вопроса, применяется или нет к частному предпринимателю административная ответственность за нарушение в сфере уплаты взносов в Фонд «безработица», то ответ на него можно дать позитивную.

Объясняется это таким. Если обратимся к Закону Украины «Об общеобязательном государственном социальном страховании на случай безработицы» от 02.03.2000 г. № 1533-III (с изменениями и дополнениями), то увидим в нем норму, которая будто указывает на «причастность» административной ответственности лишь к должностным лицам:

«Должностные лица, виновные в нарушении срока регистрации как плательщика страховых взносов, несвоевременной и неполной их уплате, несут административную ответственность согласно с законом» (пункт 4 статьи 38 Закона).

Но… более поздним законодательным актом – Законом Украины от 16.01.2003 г. № 429-IV – КПАП было дополнено статьей 165 ³, согласно с которой субъектом административного правонарушения (с отмеченным выше составом) являются и физические лица, то есть круг «ответственных» лиц не ограничивается лишь должностными.

Согласно с статьей 165 ³ КПАП предпринимателя могут наказать админштрафом за:

– нарушение срока прохождения обязательной регистрации в Фонде «безработицы» как плательщика страховых взносов (регистрироваться нужно в 10-дневной срок с момента заключения трудового договора с первым наемным работником; если работников нет – регистрироваться не нужно);

– несвоевременную или неполную уплату страховых взносов в Фонд «безработицы».

Граница ответственности – от 8 до 15 нмдг (от 136 к 255 грн.). При повторном на протяжении года нарушении – от 10 до 20 нмдг.

Если админштраф наложили неправильно (с нарушением правил, о которых мы детально писали в первой части статьи // «ВД», № 5) ² или если его наложили одновременно с финансовой штрафной санкцией, предприниматель может обжаловать соответствующее постановление.

( 2 «Как правильно» можно, в частности, прочитать в Инструкции относительно оформления органами Фонда общеобязательного государственного социального страхования Украины на случай безработицы материалов об административных правонарушениях, утвержденной постановлением правления Фонда общеобязательного государственного социального страхования Украина на случай безработицы от 24.04.2003 г. № 196.)

Порядок обжалования и аргументы в этом случае совпадают с отмеченными в предыдущем разделе этой статьи.

Страхование на несчастный случай

Согласно с статьей 165 ⁴ КПАП на предпринимателя могут наложить административный штраф за:

– нарушение срока прохождения обязательной регистрации в Фонде «несчастного случая» как плательщика страховых взносов (регистрироваться следует в 10-дневной срок с момента заключения трудового договора с первым наемным работником; если работников нет – регистрироваться не нужно);

– несвоевременную уплату страховых взносов или несвоевременное информирование Фонда о численности работников, годовом объеме реализованной продукции (товаров, услуг), годовой сумме заработной платы, несчастные случаи на производстве и профессиональные заболевания, об изменениях технологии работ, вида деятельности и ликвидацию.

Величина штрафа составляет от 8 до 15 нмдг (от 136 к 255 грн.). При повторном на протяжении года нарушении – от 10 до 20 нмдг.

Следует отметить, что в этом случае уже не может быть одновременного притягивания предпринимателя и к финансовой (штрафной) санкции, и к административному штрафу.

То есть спорить с Фондом можно лишь тогда, когда нарушены общие правила привлечения к административной ответственности.

Обжалование проводится в том же порядке, что было рассмотрено выше: жалоба на протяжении 10 дней и тому подобное.

Нарушение законодательства о труде и об охране труда

Применение административных штрафов за нарушение законов и правовых нормативно актов о труде и об охране труда осуществляется согласно с КПАП.

Статья КПАП	Нарушение	Штраф (грн)
Часть 1 статьи 41 КПАП	Нарушение установленных сроков выплаты пенсий, стипендий, заработной платы, выплата ее не в полном объеме, а также другие нарушения требований законодательства о труде	От 255 до 850
Часть 2 статьи 41 КПАП	Нарушение требований законодательных и других нормативных актов об охране труда	От 85 до 170

Админштраф можно обжаловать в общем порядке.

Нарушение санитарных норм

Согласно с ч. 1 ст. 46 Закона Украины «Об обеспечении санитарного и эпидемического благополучия населения» от 24.02.94 г. № 4004-XII за нарушение санитарного законодательства или невыполнения постановлений, распоряжений, предписаний, выводов должностных лиц органов, учреждений и заведений государственной СЕС на граждан, виновных в совершении таких правонарушений, может быть наложен административный штраф в размере от 1 к 12 необлагаемых минимумов доходов граждан (от 17 к 204 грн.).

Должностных лиц учреждений СЕС уполномоченный налагать на частных предпринимателей административные штрафы, в частности, за такие правонарушения:

– нарушение санитарно-гигиенических и противоэпидемических санитарно правил и норм – штраф от 1 к 12 нмдг (ст. 42 КПАП);

– нарушение требований законодательных и других нормативных актов об охране труда (когда эти нарушения являются нарушениями санитарно-гигиенических и противоэпидемических санитарно правил и норм) – штраф от 5 к 10 нмдг (часть 2 ст. 41 КПАП);

– нарушение правил складирования, хранение, размещение, транспортировка, утилизации, ликвидации и использования отходов – штраф от 1 к 5 нмдг (ст. 82 КПАП);

– нарушение правил применения, хранение, транспортировка, обезвреживание, ликвидации и захоронения пестицидов, агрохімікатів, токсичных химических веществ и других препаратов – штраф от 3 к 7 нмдг (ст. 83 КПАП);

– выполнение работ, предоставления услуг гражданам-потребителям, которые не отвечают требованиям стандартов, норм и правил, – штраф от 1 к 18 нмдг (ст. 168 ¹ КПАП).

Однако, как уже отмечалось, специальный Закон об обеспечении санитарного и эпидемиологического благополучия населения запрещает налагать на граждан административные штрафы более 12 нмдг. При сравнении КПАП и специального закона последний имеет более большую юридическую силу.

Дела о нарушении санитарных норм рассматриваются должностными лицами государственной эпидемиологической санитарно службы (СЕС): главными санитарными врачами, а также врачами-гигиенистами и врачами-эпидемиологами. При этом они руководствуются Инструкцией о порядке наложения и взыскания штрафов за нарушение санитарного законодательства, утвержденной приказом Министерства здравоохранения Украины от 14.04.95 г. № 64, с изменениями и дополнениями.

Процедура обжалования постановления о наложении штрафа описана в п. 4 отмеченной Инструкции и вписывается в рамки общей процедуры. Жалоба на постановление о наложении штрафа подается через должностное лицо держсанепідслужби, которое вынесло это постановление, на протяжении 10 дней из дня вынесения постановления. Если установленный срок пропущен по уважительной причине (болезнь, командировка и тому подобное) по заявлению обвиняемого он может быть обновлен более высоким за уровнем государственным санитарным врачом, его заместителем или судом.

Жалоба на постановление должна быть рассмотрена в десятидневный срок с момента регистрации жалобы, что поступила. Копия решения за жалобой на протяжении трех дней после его принятия посылается лицу, относительно которой было вынесено постановление о наложении штрафа.

Нарушение в сфере использования автотранспорта

Многие частные предприниматели используют при осуществлении предпринимательской деятельности автотранспорт, соответственно «подвергаются» административным взысканиям, установленным для этой сферы.

Перечислим самые распространенные «автотранспортные» правонарушения.

Статья КПАП	Нарушение	Штраф (грн.)
Часть 1 статьи 121	Управление транспортными средствами, что имеют неисправности тормозной системы либо рулевого управления, либо переоборудуемыми с нарушением правил, норм и стандартов, или такими, что своевременно не прошли государственного техосмотра	От 17 до 34
Часть 2 статьи 121	Управление транспортными средствами с техническими неисправностями, с которыми их эксплуатация запрещена (кроме отмеченных в части 1)	От 8,50 до 17
Часть 3 статьи 121	Нарушение правил пользования ремнями безопасности или мотошлемами	Предупреждение или штраф от 3,40 до 8,50
Часть 3 статьи 121	Управление водителями транспортными средствами, не зарегистрированными или не перерегистрируемыми в установленном порядке, с поддельным номерным знаком, без номерного знака или с номерным знаком, что не принадлежит этому средству или не отвечает требованиям стандарта, или с преднамеренный скрытым номерным знаком. Перевозка водителями транспортных средств, что работают в режиме маршрутных таксомоторов или осуществляют междугородные или международные перевозки пассажиров, сверх количества мест для сидения, определенную в регистрационных документах на транспортное средство или предусмотренной технической характеристикой транспортного средства.	От 34 до 85; при повторном на протяжении года – от 51 до 136 с оплатным исключением транспортного средства
Часть 1 статьи 122	Превышение водителями транспортных средств установленных ограничений скорости движения более чем на 20 км/годину, проезд на запретительный сигнал светофора или жест регулювальника, нарушения правил обгона и встречного разъезда, проезда перекрестков, остановок транспортных средств общего пользования, начала движения, изменения направления движения, проезда специальных транспортных средств	От 8,50 до 17
Часть 2 статьи 122	Несоблюдение водителями требований дорожных знаков, разметки проездной части путей или безопасной дистанции, нарушения правил остановки и стоянки, расположения транспортных средств на проездной части, движения автомагистралями, приоритета транспортных средств общего пользования, пользования внешними осветительными приборами, предупредительными сигналами, буксировки механических транспортных средств, перевозки людей или движения тротуарами или пешеходными дорожками	Предупреждение или штраф от 3,40 до 8,50
Часть 3 статьи 122	Непредоставление водителями транспортных средств преимущества в движении пешеходам на нерегулированных пешеходных переходах, а так же другие нарушения правил проезда пешеходных переходов	От 8,50 до 17
Часть 4 статьи 122	Нарушения, предусмотренные частями 1 – 3 статьи 122 КПАП, которые повлекли создание аварийной обстановки, то есть принудили других участников дорожного движения резко изменить скорость, направление движения или принимать другие меры относительно обеспечения личной безопасности или безопасности других граждан	От 34 до 68 или лишение права управления транспортным средством на срок от 6 месяцев до года
Часть 3 статьи 126	Управление транспортными средствами водителями, которые не имеют при себе (не предъявили) или не передали для проверки: – удостоверение, регистрационные и другие документы, которые подтверждают право на управление или распоряжение транспортным средством; – дорожного (маршрутного) листа и документов на груз, что перевозится (кроме владельцев транспортных средств, которые используют их в индивидуальных некоммерческих целях); – талона о прохождении государственного технического осмотра, а в случаях, предусмотренных законодательством, страхового полису о заключении договора обязательного страхования гражданско-правовой ответственности владельцев наземных транспортных средств	От 8,50 до 17
Часть 1 статьи 133 1	Осуществление регулярных перевозок пассажиров на постоянных маршрутах без заключения договора на перевозку пассажиров автомобильным транспортом или без паспорта маршрута	340
Часть 6 статьи 133 1	Нарушение установленного режима труда и отдыха водителей	85
Статья 164	Предоставление услуг из перевозки пассажиров и грузов автомобильным транспортом без лицензии	51 до 136 с конфискацией транспортного средства или без такой

Постановление в деле о наложении адмінстягнення за статьями 126, 133 ¹ может быть обжаловано в 10-дневной срок из дня ее вынесения или в более высоком за уровнем органе (более высокого за уровнем должностного лица) (а затем по желанию в суде) или в районном, районном в городе, городском или міськрайонному суде, решение которого является окончательным.

Постановление суда в деле о наложении адмінстягнення за статьями 121, 122, 164 может быть упразднено или изменено представителем более высокого за уровнем суда или за протестом прокурора самим судьей, который вынес постановление.

Следовательно, каждый законодательный акт, что устанавливает административную ответственность граждан, добавляет своеобразного «оттенка» общему порядку обжалования штрафов, который нам следует учитывать в каждом частном случае.

Ольга Андрусь	Экономист-аналитик   редакции газеты «Собственное Дело»
Сергей Томашпольский	Главный редактор  газеты «Собственное Дело»

____________

К сведению

* Стоит заметить, что к Порядку накладення админштрафов органами ФСС с ТВП внесены изменения. Следовательно, должностное лицо, уполномоченное рассматривать дело об административном правонарушении, в каждом конкретном случае имеет право самостоятельно решать вопрос о возможности освобождения правонарушителя от административной ответственности, учитывая малозначащий совершенного админнарушения, характере совершенного правонарушения, лице правонарушителя, степени его вины, имущественном состоянии и обстоятельствах, что смягчают и обременяют ответственность (постановление Правления ФСС с ТВП от 27.12.2005 г. № 225).

Административное право